Ори ги нал ни на уч ни рад : doi: /zrpfns Др Зо ран В. Ар сић, ре дов ни про фе сор Уни вер зи тет у Но вом Са ду Прав

Ори ги нал ни на уч ни рад 347.725:347.72.033 doi:10.5937/zrpfns52-19023 Др Зо ран В. Ар сић, ре дов ни про фе сор Уни вер зи тет у Но вом Са ду Прав ни фа кул тет у Но вом Са ду Z. Ar sic @ p f.u n s.a c.r s ПО ВЕ Ћ А ЊЕ ОСНОВ НОГ К А П И ТА Л А А К Ц И О Н А Р СКОГ Д РУ Ш Т ВА ИЗ НЕ ТО ИМО ВИ НЕ 1 Са же так: При ро да по ве ца ња основ ног ка п и та ла ак ци о нар ског дру штва из не то имо ви не дру штва усло ви ла је од ре ђе не кон тра вер зе. У ци љу усклађи ва ња са по знат и м п рин ци п и ма ком па ниј ског п ра ва п рвобитно је био заузе т с т ва п ре ма ко је м се ра ди ло о т ран сак ци ји ко ја об у хват а два п о с т упка. Прво би се до не ла од лу ка о по де ли ди ви ден ди ко јом би на ста ло по тра жи ва ње акци о на ра п ре ма дру ш т в у. У дру гој фа з и би до ш ло до п ре би јан ја са оба ве зом ули о га. Ова кав при ступ, ме ђу тим, има од ре ђе не не до стат ке по сле од лу ке ск уп ш т и не друш т во не може у т ицат и на т ако нас т ала п от раж ивања и не мо же у т и ца т и на све ак ци о на ре да уче с тв у ју у по ве ћању основног ка п итала. Ка о п о с л е д и ц а т о га ја в и л о се да н а с п р и хв а ће н о с хв а т а ње о је д и н с т в е н ом ка рак те ру по ве ћа ња основ ног ка пи та ла из не то имо ви не дру штва. К љу ч не р е чи: Ак ц и о н а р с ко д р у ш т в о, п о в е ћ а ње о с н о в н ог ка п и т а л а. П р и л и ком по в е ћ а в а њ а о сновног к ап и т а л а и з не т о и мо в и не д ру ш т в а до ла зи до про ме не сло бод не имо ви не дру штва (не рас по ре ђе на до бит и ре - зер ве) у основ ни ка пи тал (ве за ну имо ви ну). 2 О в ај по с т у п а к по в е ћ а њ а о с новног к ап ит ал а р ег ул ис а н је у З акон у о п р ив р ед н и о м д р у ш т в и м а и з 2 011 г о д и н е (Слу жбе ни гла сник РС 36/2011, 99/2011, 83/2014, 15/2015, 44/2018) у чл. 305 310. 3 1 Рад је део на уч но-ис тра жи вач ког про јек та по на зи вом Правна тра ди ци ја и но ви прав ни изазови чи ји је но си лац Прав ни фа кул тет, Уни вер зи тет у Но вом Са ду 2 Hans Würdin ger, Ak t ie n u n d Kon ze r n re cht, Kar lsru he 1973, 171; Uwe Hüffer, Akt ie ngeset z, München 1999, 929; Rüdi ger Veil у A k t i e n ge s e t z (Hrsg. Kar sten Schmidt, Mar cus Lut ter), Köln 2008, 2091; Re in hard Marsch Bar ner у He i d e l b e r ge r Ko m me n ta r z u m Ak te n ge se t z ( H r sg. To bi a s Bürgers, Tor sten Körber), He i del berg 2008, 1246 3 Ра ни је ва же ћи За кон о при вред ним дру штви ма из 2004 год. ре гу ли сао је овај ин ститут под на зи вом Повећање основ ног ка пи та ла из сред ста ва друш тва. 1439

Др Зо ран В. Ар сић, По в е ћ а ње о с н о в н о г ка п и т а л а а к ц и о н а р с ко г д р у ш т в а... (стр. 1439 1455) С пе ц и фи ч но с т и ов ог на ч и на по в е ћ а њ а о снов ног к а п и т а л а у з р о ко в а ле с у д илеме у поглед у п рир оде ов ог и нс т ит ут а. У с удској п р а кси (нем ачкој) ја ви ло се гле ди ште пре ма ко јем је по сто ја ње гратис акција, у сми слу чланс т в а б е з о б а в е з е ч и н и д б е, не с по ји в о с а у че њ е м о а к ц и ј с ком п р а ву. 4 То је ус ло ви ло п ри с т у п з а сно в а н н а т зв. д в о с т ру ком по с т у пк у подел а добит и ак ци о на ри ма и по том на пла та од ак ци о на ра (као улог по но вим ак ци ја ма) ком пен з а ц и јом (п р е би ја њ ем). 5 Ова кав при ступ је био по сле ди ца на по ра да се овај вид по ве ћа ња основ ног ка пи та ла ускла ди са при хва ће ним прин цип и ма п ра в а п ри в р ед н и х д ру ш т а в а. Сла б о с т и ове кон цепц ије су вишес т руке. Пре све га, од лу ка скуп шти не о по де ли ди ви ден ди ствaра обли га ци о ни захтевв ак ци о на ра пре ма дру штву на ко ји дру штво не ма ни ка кав да љи ути цај. Осим то га, од лу ка скуп шти не о по ве ћа њу основ ног ка пи та ла из не то имо - ви не дру штва од но си се на све ак ци о на ре, што је у су прот но сти са од су ством о ба в е з е а кц и о н а р а д а у че с т вву ју у по в е ћ а њу о снов ног к ап ит ал а. О в ак ви м п ри с т у пом с е не мо же о б ја сн и т и н и по ло ж ај д ру ш т в а по с оп с т в е н и м а к ц и- ја ма дру штво не ма пра во на ди ви ден ду (чл.286), али има пра во на гра тис ак ци је (чл.308 ст.3). На у прот то ме, ја ви ла се кон цеп ци ја је дин стве ног по - ступ ка, ко ја је и усво је на као за кон ско ре ше ње у на ци о нал ним пра ви ма. По ве ћа ње основ ног ка пи та ла из не то имо ви не дру штва је, по свој при ро - д и, п ра во по ве ћа ње основ ног ка п и та ла. 6 Не ра ди се о про стој ко рек ци ји основног ка пи та ла, ни о ре ст ру к т у ри ра њу соп стве ног ка пи та ла. 7 Повећање основног ка пи та ла из не то имо ви не за сни ва се на про ме ни у би лан сној па си ви по стоје ћ и с оп с т ве н и к ап ит ала у форм и резе рви се п ре т в а ра у о снов н и к а п и т а л. По сле дич но, за раз ли ку од других облика по ве ћа ња основ ног ка пи та ла (ре довног по ве ћ а њ а, услов ног и одобреног пове ћ а њ а), по ве ћ а ње и з не т о и мо ви не дру штва не пред ста вља по сту пак у ко ме дру штво сти че но ву имо ви ну. 8 Ци ље ви по ве ћа ња основ ног ка пи та ла из не то имо ви не мо гу би ти раз - л и ч т и. По с л е по в е ћ а њ а о с нов ног к а п и т а л а с а д а в е з а н а и мо в и н а в и ш е н е мо же да се ко ри сти за ис пла те ак ци о на ри ма. Ипак, тре ба има ти у ви ду да а к ц и о н а ри, у т ом по с т у п к у с т ечене г р а т ис а к ц и је, мо г у д а п р о д а ју. О ви м по ступ ком се по ве ћа ва број акција, што, при не про ме ње ној имо ви ни друш т в а, до в о д и до сма њ е њ а б е р з а н ског к у р с а а к ц и ја. 9 На тај на чин се по бољша ва п ро ме тљи вос т а к ц и ја, од но сно ола к ша ва њи хо ва п родаја. У т ом см исл у с е у л и т е р а т у ри у к а з у је да је по в е ћ а њ е о снов ног к а п и т а л а и з не т о и мо ви не 2092 1440 4 Пре ма Go din Wil hel mi, A k t i e n ge s e t z, Ber lin 1967, 1127 5 Go din Wil hel mi, 1127; U. Hüffer, 930 6 U. Hüffer, 930; R. Veil, 2002; R. Marsch Bar ner, 1246 7 Ова кви ста во ви су при сут ни у не мач кој суд ској прак си. Пре ма U. Hüffer, 930; R. Veil, 8 R. Veil, 2092 9 R. Marsch Bar ner, 1246

Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 4/2018 дру штва усме ре но на не го ва ње ак ци о на ра. Ко нач но тре ба има ти у ви ду одређе ну корелацију између овог облика повећа ња основ ног ка пи та ла и по лит и ке ис п л а т е д и ви ден д и. 10 У л и т ар т у ри се у ка зу је да повећања основног кап ит ала из нет о и мовине д ру ш т ва н и је мо г у ће у л и к ви да ц и ји. 11 По ве ћа ње из не т о и мо ви не д ру ш т ва у т ом с т а д и ју м у и м п л и ц и ра са мо по с т о ја ње т ро ш ко ва и не спо ји во је са ц и љем л и к ви да ц и је. 12 Сма тра мо да исто ва жи и у слу ча ју сте ча ја ка да се ра ди о банкрот ству. За раз ли ку од то га, сма тра мо да је мо гућ по сту пак по ве ћа ња основног к а п и т а л а у с л у ча ју р е о р г а н и з а ц и је (ч л. 19 З а ко на о с т е ча ју, Слу жбе ни гла сник РС 104/2009, 99/2011 др. за кон, 71/2012 од лу ка УС и 83/2014). У в е зи с а мо г ућ но ш ћу по в е ћ а њ а о снов ног к а п и т а л а и з нет о и мовине дру штва тре ба има ти у ви ду још јед но пи та ње. На и ме из од ред бе чл. 308 ст. 2 пре ма ко јој се но ве ак ци је рас по де љу ју сра змер но упла ће но сти по сто - је ћих акција, про из ла зи да се по ве ћа ње из не то имо ви не друштва може спро - ве сти и у слу ча ју да по сто је де ли мич но упла ће них ак ци ја. С дру ге стра не, у чл. 294 је пред ви ђе но да се од лу ка о из да ва њу но вих ак ци ја ра ди по ве ћа ња основ ног ка пи та ла мо же до не ти ако су по сто је ће ак ци је пот пу но упла ће не, при че му су утвр ђе ни из у зе ци у том по гле ду. 13 Не за ви сно од то га што се по фор му ла ци ји и си сте ма ти ци ра ди о нор ми ко ја ва жи за све вр сте по ве ћа ња, она има сми сла са мо услу ча ју по ве ћа ња но вим уло зи ма. Због то га је мо гу ће по ве ћа ње из не то имо ви не дру штва и у слу ча ју по сто ја ња дел мич но упла - ће них ак ци ја из прет ход них еми си ја. 1. П РЕТ ПО СТА В К Е К а о ш т о с мо у к аз ал и пов ећ ањ е о с новмог к а п и т а л а и з не т о и мо в и не д ру ш т в а в р ш и с е п р е т в а р а њ ем не р а с по р е ђе не до би т и и р е з е р ви у о снов н и к а п и т а л. Не р а с по р е ђе на до би т и р е з е р в е мо г у с е п р е т в о ри т и у о сновн и к ап ит а л с амо а ко д руш т в о н и је ис к а з а ло г у би т а к у фи н а н си ј ск и м и з в е ш т а ји м а н а осно ву ко јих се до но си од лу ка о по ве ћа њу основ ног ка пи та ла (чл. 305 ст.2). Ова ква нор ма по сто ји у упо ред ном пра ву 14 и у ли та ра ту ри оце њу је као разја ш њ а в а ју ћ а. 15 Ово за то што се сма тра по се би ра зу мљи вим да дру штво не 10 U. Hüffer, 930 11 U. Hüffer, 934; R. Veil, 2094 12 U. Hüffer, 934 13 Од г о в а р а ј у ћ а н о р м а З а ко н а о п р ив р едн и м д р у ш т в и м а и з 2 0 0 4 г од. је б и л а б о љ а, бу д у ћ и да је ус лов по т п у не у п ла ће но с т и био п р ед ви ђен с а мо у по гле д у но в е ем и си је а к ц и ја по осно ву но вих уло га (чл. 237 ст.4). 14 Та кав је слу чај са не мач ким пра вом. 15 R. Veil, 2098; U. Hüffer, 937 1441

Др Зо ран В. Ар сић, По в е ћ а ње о с н о в н о г ка п и т а л а а к ц и о н а р с ко г д р у ш т в а... (стр. 1439 1455) мо же да по в е ћ а о снов н и к а п и т а л и з не т о и мо ви не д ру ш т в а к а да г е не ри ше г у би т а к. 16 Ипак, ука зу је се да је раз ја шње ње по треб но, бу ду ћи да не по стоји при ну да да се ре зер ве ис ко ри сте за по кри ва ње гу бит ка. 17 Дру штво, ипак, мо же, под усло вом да прет ход но из вр ши по кри ће губи т к а, по в е ћ а т и о снов н и к а п и т а л и з не р а с по р е ђ е не до би т и и р е з е р ви ко је оста ну по по кри ћу тог гу бит ка (чл 305 ст.3). У об зир до ла зе ре зер ве ко је су по доб не за пре твар ње у основ ни ка пи тал. Ово за то што што се у основ ни к а п и т а л мо г у п р е т в о ри т и с а мо р е з е р в е ко је с е мо г у корис т ит и з а т е намене. По кри ва ње гу бит ка из дру гих ре зер ви је ис кљу че но. 18 У основ ни ка пи тал се мо гу претворити само резерве које се могу користи ти за те на ме не (чл. 305 ст.4). У ли те ра ту ри се ука зу је да за пре тва ра ње у основ ни ка пи тал по доб не ка пи тал не ре зер ве и ре зер ве из до би ти. Ка пит а л а на р е з е р в а о б у х в а т а ем и си о н у п р е м и ју (ч л. 26 0 с т.6 ), ко ја с е, у до ма ћем пра ву не во ди као ка пи та ла на ре зер ва, већ се под тим на зи вом (еми си о на п р е м и ја) ис к а з у је на по с е бном р ач ун у ( р ач у н 30 6 ) у ок виру к ап ит ал а. 19 Као ре зер ве се ис ка зу ју ре зер ве из до би ти за кон ске ре зер ве на ра чу ну 321, ста - т у т а р н е и д р у г е р е з е р в е н а р а ч у н у 32 2. 20 За раз ли ку од не ких ре ше ња у упо ред ном пра ву, За ко ном о при вред ним дру штви ма из 2011 го ди не не предви ђа с е и з д в а ја њ е з а о ба в е зн у р е з е р ву, в ећ с е в р ш и у п у ћ и в а њ е на по с е б не з а ко не (ч л. 270). 21 О сновно п ит ањ е в ез ано з а по до б но с т р е з е р ви з а п р е т в а р а - ње у основ ни ка пи тал од но си се на ре зер ве са утвр ђе ном на ме ном. У том по гле д у, п р е све г а, т р е ба и з д во ји т и р е зе р ве ч и ја је на ме на у т в р ђе на з а ко ном. Та кав је слу чај са ре зер ва ма ко је слу же за по кри ва ње ре зли ке ко ја мо же да на ста не при ли ком за ме не за мен љи вих об ве зни ца за акције (чл.303 ст.4). Так в е р ез е рв е н ис у подо бне з а п р ет в ар ањ е у о сновн и к ап ит а л. У у пор едном п ра ву овој г ру п и п ри па да ју у резе рве за с т ицање сопс т вен и х удела (а кц ија). 22 У до ма ћем пра ву се ове ре зер ве пред ви ђа ју ста ту том (чл.282 ст.2 тч.2). Ка да је р еч о с т а т у т а р н и м и д ру г и м р е з е р в а ма њи хо в а на ме на с е у т в р ђу је с т а т у- том или дру гим ак том. На ме на мо же би ти про ме ње на, при че му у слу ча ју и змене с т ат у т а на д ле ж нос т и ве ћ и на за од л у к у о и з ме н и је у т вр ђе на у ч л.247. С о б з и р ом н а о б а в е з у р е г и с т р а ц и је и з ме не с т а т у т а (ч л. 12 с т.6 ) и де ј с т в о 16 R. Veil, 2098 17 U. Hüffer, 937 18 R. Veil, 2099; U. Hüffer, 936 19 Чл.23 Пра вил ни ка о конт ном окви ру и са др жи ни ра чу на у конт ном окви ру за привред на дру штва, за дру ге и пред у зет ни ке из 2014 год. 20 Чл. 25 Пра вил ни ка о конт ном окви ру и са др жи ни ра чу на у конт ном окви ру за привред на дру штва, за дру ге и пред у зет ни ке из 2014 год. 21 За раз ли ку од то га За ко ном о пред у зе ћи ма из 1996 год. би ло је, у по гле ду дру та ва к а п и т а л а, п р е д в иђ ен о п ос т ој ањ е о б аез н е р ез ев е у м и н и м а л н о м и з н о с у од 10 % о с н о в н о г к а п и т а л а (ч л. 51). 22 Та кав је слу чај са не мач ким пра вом пре ма U. Hüffer, 936 1442

Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 4/2018 реги стра ци је (чл.22 За ко на о поступку регистрације у Аген цији за привредне р е г и с т р е, Слу жбе ни гла сник РС 99/2011, 83/2014), ни је мо гу ће на ис тој седници скупшти не из ме ном ста ту та про ме ни ти на ме ну статутар них ре зер - ви, т а ко да с е омо г у ћ и њи хо в о ко ри ш ће њ е з а по в е ћ а њ е о снов ног к а п и т а л а и з не т о и мо в и не и д о не т и од л у к у о по в е ћ а њу о снов ног к а п и т а л а и з не т о имо ви не ко јом би се ко ри сти ла та сред ства. Ре зе р ве са од р е ђе ном на ме ном с е мо г у ко ри с т и т и з а по ве ћ а ње о снов ног ка пи тла из не то имо ви не ако то ни је про тив но њи хо вој на ме ни. 23 Као крите ри јум се узи ма ути цај на имов ни дру штва. Ако се ко ри шће њем сред ста ва р е з е р ви с а од р е ђе ном на ме ном у ма њу је и мо ви на д ру ш т в а, т е р е з е р в е н и с у по доб не за претварање у основни капитал ( ре зер ве за оства ри ва ње дру штве - но од го вор ног по на ша ња, ре зер ве за пла ћа ње ди ви ден ди). 24 2. ФИ Н А С И Ј С К И И З ВЕ Ш ТА Ј И Од лу ка о по ве ћа њу основ ног капитала се заснива на финансијским из - в е ш т а ји м а (ч л. 30 6 ). О в о з а т о ш т о с е п р е т в а р а њ е не р а с по р е ђ е не до би т и и ре зер ви у основ ни ка пи та ла мо же вр шти ако су не рас по ре ђе на до бит и рез е р в е у т в р ђе н и у фи на си ј ск и м и з в е ш т а ји ма з а по с лед њу г о д и н у. 25 Ако фин а н си ј ск и и зв еш т аји з а п р е тходн у пос ловн у г од ин у још н ис у усв ојен и, у не ком на ц и о на л н и м п р а ви ма, п р ед ви ђа с е по с т о ја њ е по с е б ног би л а н с а. 26 У слу ча ју јав ног ак ци о нар ског дру штва и дру штва ко је под ле же оба ве зи ре - визије у складу са за ко ном ко ји уре ђу је ра чу но вод ство и ревизију, финанс и ј с к и и зв еш т аји н а о с но ву ко ји х с е д о но с и од л у к а о пов ећ ању о с нов ног ка пи та ла из не то имо ви не дру штва мо ра ју има ти по зи тив но ми шље ње ре - ви зо ра у сми слу за ко на ко ји уре ђу је ра чу но вод ство и ре ви зи ју (306 ст.1). Од лу ка о по ве ћа њу основ ног ка пи та ла дру штва из не то имо ви не друштва мо же се за сни ва ти на фи нан сиј ским из ве шта ји ма за прет ход ну по слов - ну го ди ну под усло вом да дру штво ре ги стру је та кву од лу ку у скла ду са за ко ном о ре ги стра ци ји у ро ку од шест ме се ци од да на усва ја ња тих фи нансиј ских из ве шта ја од стра не скуп шти не (чл.306 ст.2). Ка да је рок у пи та њу у ино стра ној суд ској прак си по сто ји став пре ма ко јем се и крат ко пре ко раче ње ро ка узи ма у об зир, од но сно и та да над ле жни ор ган тре ба да од би је р е г и с т р а ц и ју. 27 По сто ја ње овог ро ка мо же да до ве де до про бле ма од лу ка 23 Jü r ge n Fr o d e r m a n n, S e b a s t i a n B e c ke r у Ha n d b u c h d e s A k t i e n r e c h t s (Hrsg. Jürgen Froder mann, Dirk Jan nott), He i del berg 2017, 249; R. Veil, 2097 24 U. Hüffer, 938 25 U. Hüffer, 936 26 Ibid. 27 U. Hüffer, 946 1443

Др Зо ран В. Ар сић, По в е ћ а ње о с н о в н о г ка п и т а л а а к ц и о н а р с ко г д р у ш т в а... (стр. 1439 1455) о по већ њу се за сни ва на фи нан сиј ким из ве шта ји ма, при че му по сле утвр ђив а њ а фи на н си ј ск и х и з в е ш т а ја и п ри ја в е од л у ке р а д и р е г и с т р а ц и је мо г у на - ст уп ит и п ромене које п редс тав љају сме тњу за сп ро во ђе ње по ве ћа ње основ ног ка п и т а ла из не т о и мо ви не д ру ш т ва. О т о ме ће би т и ре ч и п ри л и ком из ла г а ње ко ја се од но се не упис по ве ћа ња у Цен трал ни ре ги стар (чл. 311). Спор на је и фор му ла ци ја нор ме, с об зи ром да се пра дви ђа да дру штво ре ги стру је одл ук у у у т в р ђеном р ок у. Буд ућ и да д руш т во не в рш и р ег ис т рац ију, смат рамо да је бо ље ре ше ње, ко је је по зна то у упо ред ном пра ву, пре ма ко јем дру штво тре ба да из вр ши при ја ву ра ди ре ги тра ци је у од ре ђе ном ро ку. У по гле ду ре - ше ња до ма ћег пра ва мо гу ће су два при сту па. Пре ма јед ном при сту пу друштво би тре ба ло да под не се при ја ву у ро ку од шест ме се ци, при че му би био ме р о да в а н т р е н у т а к п ри јема п ријав е од с т ране р ег ис т рат ора. Пр ема д руг ом п ри с т у п у, д ру ш т в о би св о ју о ба в е з у и з в р ш и ло, а ко би п ријаву поднело т ако да ре ги стра ци ја мо же би ти из вр ше на у ро ку од шест ме се ци, има ју ћи у ви ду рок од пет да на од при је ма при ја ве ко ји има ре ги стра тор ра ди од лу чи ва ња (ч л.15 З а ко на о по с т у п к у р е г и с т р а ц и је у А г ен ц и ји з а п ри р ед не р е г и с т р е и з 2011 год.). С об зи ом да се од лу ка о по ве ћа њу за сни ва на фи нан сиј ским из ве штаји ма они мо ра ју би ти по зна ти ак ци о на ри ма при ли ком од лу чи ва ња у скупшти ни. С тим у ве зи дру штво мо ра да ста ви на рас по ла га ње фи на сиј ске из ве шта је као ма те ри јал за скуп шти ну у скла ду са чл. 335 ст.10 лич ним п р е у зи ма њ ем и л и п р е ко п у но моћ н и к а у с е д и ш т у д ру ш т в а у р е дов но р а д но вре ме, или на интернет страници друштва тако да их акционари могу прте - у з е т и у ц е л о с т и. По в р е д а ов е о б а в е з е је о с н ов з а п о б и ја њ е с к у п ш т и н с ке од лу ке о по ве ћа ва њу основ ног ка пи та ла (чл. 376). Тре ба ипак има ти у ви ду да посто ји оба ве за до ста вља ња фи нан сиј ских из ве штаја Агенцији за привред не ре ги стре ра ди об ја вљи ва ња (чл.33 За ко на о ра чу но вод ству). Од л у к а о по в е ћ а њу о снов ног к а п и т а л а и з не т о и мо ви не д ру ш т в а 28 може би ти прав но ман љи ва из ви ше раз ло га у ве зи са фи нан сиј ским из ве шта - ји ма не ма по зи т и в ног м и ш љ е њ а р е ви з о р а, не ма фи н сн и ск и х и з в е ш т а ја з а п р е т ход н у г о д и н у, и л и је од л у к а о њи хо в ом усв а ја њу по н и ш т е на. У д ру г а - ч и јем си с т е м у р е г у л и с а њ а ма н љи ви х од л у к а, од л у к а с е сма т ра н и ш т а вом. 29 У до ма ћем пра ву та ква од лу ка је по бој на. У слу ча ју по вре де чл. 396 ст.2 ко ја се огле да у пре ко ра че њу ро ка од шест ме се ци не по га ђа са др жај од лу ке, већ пред ста вља фор мал ни услов за ре ги- 28 З о р а н А р с и ћ, Од л у к а о с а з и в а њу с к у п ш т и н е а к ц и о н а р с ко г д р у ш т в а п р е м а З а ко н у о при вред ним д р у ш т в и м а из 2011 г о д и н е, З б о р н и к р а д о в а Прав ног ф ак у лт ет а у Нов о м С а д у 2/2012, 61-72; З о р а н А р си ћ, С а з и в а њ е ск у п ш т и не а к ц и о н а р ског д руш т в а п р ем а З акон у о при вред ним д р у ш т в и м а из 2011 г о д и н е, З б о р н и к р а д о в а Прав ног ф ак у лт ет а у Нов о м С а д у, 2/2013, 93-106 29 Та кав је слу чај са не мач ким пра вом. R. Marsch Bar ner, 1258; U. Hüffer, 943 1444

Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 4/2018 с т р а ц ију одл уке. Пос лед и чно, у т ак в ом с л у ч а ју не д ле ж н и о р г а н т р е б а д а од би је р е г и с т р а ц и ју од л у ке. 30 У слу ча ју да до ре ги стра ци ји ипак до дје треба има ти у ви ду да је пре ма За ко ну о по ступ ку ре ги стра ци је у Аген ци ји за п ри в р ед не р е г и с т р е п р ед ви ђе но б ри с а њ е р е г и с т р о в а ног по да т к а и л и до к у- мен та по слу жбе ној ду жно сти (чл.30). Ре ги стра тор, ка да утвр ди да је по да так и л и до к у мен т рег ис т рова н, а да у момент у ре г и с т ра ц и је н и су би л и ис п у ње н и усло ви з а њ ег ову р е г и с т ра ц и ју, у к и н у ће сво ју од л у к у и бри са т и по да т а к и л и до ку мент, нај ка сни је у ро ку од 6 ме се ци од на ред ног да на од да на об ја вљив а њ а р е г и с т р о в а ног по да т к а и л и до к у мен т а. 3. С К У П Ш Т И Н С К А ОД Л У К А Одлу ку о по већању основног капитала из нето имовине друштва доно - с и с к у пш т ин а. У п ог л ед у п ов ећ ањ а о с н о в н о г к а п и т а л а и з н е т о и м о в и н е д ру ш т в а н и је мо г у ће п ри ме н и т и и н с т и т у т одо б р е н и х а кц ија и ов л ас т и т и од бор ди рек то ра, од но сно над зор ни од бор, ако је упра вље ње дру штвом дводом но, з а до но ше њ е од л у ке. О в о з а т о ш т о с е одо бр е не а кц ије мог у и зда в ат и код по в е ћ а њ а к а п и т а л а д ру ш т в а но ви м уло зи ма и л и з а о с т в а ри в а њ е п р а в а има ла ца за мен љи вих об ве зни ца и ва ра на та (чл.313 ст.2). По т р е б но је у к аз ат и и на одно с и змеђу по в е ћ а њ а о снов ног к а п и т а ла и з нето имо ви не дру штва и дру гих об ли ка из ме не основ ног капи тала. Пре све - г а, п р ем а в л ад а ј ућ е м м иш љ ењу н ије м ог у ч е и с т о м од л у ко м п р ед в и д е т и по в е ћ а њ е о снов ног к а п и т а л а и з не т о и мо ви не и д ру г и м о б л и ком по в е ћ а њ а. Ни је, да кле, до пу ште но да основ ни ка пи та ла јед ним де лим по ве ћа из не то имо ви не, а дру гим де лом но вим уло зи ма. 31 Доп уш т ено је, међу т и м, ис т ов ре - ме но до но ше ње д ве од во је не одл уке. С обзир ом да по с т о ји ме ђу с об н и у т и цај о б л и к а по в е ћ а њ а о снов ног к а п и т а л а по т р е б но је у т в р д и т и њи хов р е до с лед. С тим у ве зи, упра ва је ве за на из ри чи том од лу ком скуп шти не. 32 У слу ча ју од су ства та кве од лу ке, ме ро да ван је ре до след до но ше ња од лу ка о по ве ћа вању о с нов ног к а п и т а л а. 33 По п р а в и л у с е п р в о с п р о в о д и по в е ћ а њ е и з н е т о и м о в и н е д р у ш т в а. 34 Не д оп уш т ен о је ус л о в љ а в а њ е п р е м а ко је м п р а в о н а а к ц и је и з по в е ћ а њ а и з не т о и мо ви не и ма ју с а мо он и а к ц и о на ри ко ји с у у че - ство ва ли у по ве ћа њу новм уло зи ма. 35 30 U. Hüffer, 943 31 U. Hüffer, 930 931; R. Marsch Bar ner, 1250 при че му се ука зу је на по сто ја ње суп р о т н о г с т а в а. 32 U. Hüffer, 931; R. Marsch Bar ner, 1250 уз на во ђе ње ста ва пре ма ко јем се пр во спрово ди по ве ћа ње из не то имо ви не дру штва. 33 U. Hüffer, 931; R. Marsch Bar ner, 1250 34 U. Hüffer, 931 35 U. Hüffer, 931; R. Marsch Bar ner, 1250 1445

Др Зо ран В. Ар сић, По в е ћ а ње о с н о в н о г ка п и т а л а а к ц и о н а р с ко г д р у ш т в а... (стр. 1439 1455) Мо г у ће је ком би но ва т и по већање из нето и мовине са смањењем основног ка п и т а ла. Та ко је мо г у ће сп ро ве с т и сма ње ње по н и ш т а јем а к ц и ја, ка да оне не у чес т вују у по ве ћ а њу и з не т о и мо ви не д ру ш т ва. Уко л и ко се п р во по ве ћ а ва основ н и ка п и т а ла из не т о и мо ви не, т а да се ис п ла т а а к ц и о на ри ма вр ш и смањи ва њем основ ног ка пи та ла по ве ћа ног из ре зер ви д ру ш тва. 36 У ли те ра т у ри се ука зу је да је ком би но ва ње повећања основ ног ка пи та ла из не то имо ви не друш т ва и сма ње ња основ ног ка п и т а ла мо г у ће у сл у ча ју ре дов ног сма ње ња, а л и не и поједнос та в ље ног сма ње ња. 37 У до ма ћем пра ву то је си ту а ци ја из чл. 321. У чл. 307 је утвр ђе на са др жи на скуп штин ске од лу ке. На ве де ни су елемен ти ко је од лу ка нарочито са др жи: 1) уку пан из нос по ве ћа ња основ ног к а п и т а л а ; 2) и з но с и в р с т у р е з е р в и од но с но и з но с нер а спор еђ ене д о би т и ко ја се пре тва ра у основ ни ка пи тал; 3) на зна ку да ли се из да ју но ве ак ци је или се по сто је ћим ак ци ја ма по ве ћа ва но ми нал на вред ност, од но сно ра чу но - в од с т в е на в р едно с т код а кц ија б е з ном ина лне в р еднос т и; 4) би тне е лемент е ак ци ја ко је се из да ју из чла на 248, ако се по ве ћа ње основ ног ка пи та ла вр ши и з да в а њ ем но ви х а к ц и ја. У п и т а њу је м и н и ма л н и са д ржај од л у ке, ко ја, оси м на ве де н и х оба ве зн и х еле ме на т а, мо же да са д р ж и и д ру г е еле мен т е. Фа к ул т е т и в н и еле мен т од л у ке о по в е ћ а њу п р ед с т а в љ а од р е ђе њ е у по гле д у п р а в а на д и ви ден д у 38 у скла ду са чл.310. Овој гру пи еле ме на та при па да и утвр ђив на ње од но са из ме ђу изно с а по в е ћ а њ а о снов ног к а п и т а л а и и з но с а ви си не о сновног к ап и т ал а п р е по в е ћ а њ а. А ко т а к а в н а в од пос т оји у одл уц и, т о не ш т ет и п унов аж нос т и од лу ке. У слу ча ју да је утвр ђе ни од нос не та чан, то не ма зна ча ја. 39 Доп уш т е - но је у од л у ц и на в е с т и да с е п ри ја в а р а д и р е г и с т р а ц и је од л у ке о по в е ћ а њу о снов ног к а п и т а ла и з в р ш и т ек по ш т о је не к и до г а ђај р ег ис т р ов а н. 40 Сматрамо да фа к ул т а т и в н и е ле мен т од л у ке п р ед с т а в љ ају на в о д и у по гле д у к ру г а л ица ов ла ш ћен и х на у чеш ће у пов ећ ању, к а о и к ри т е ри ју м у по гле д у ви си не уче шћа. Од лу ка је пу но ва жна и без тих на во да, али ако у од лу ку бу ду унети на во ди ко ји ни су у скла ду са чл.308, та ква од лу ка је ни шта ва. 3.1. Уку пан из нос по ве ћа ња основ ног ка пи та ла Од л у к а о по в е ћ а њу о снов ног к а п и т а л а и з не т о и мо ви не д у ш т в а, п р е све га, са др жи укупни из нос по ве ћа ња основ ног капитала. Ова кав фор мула ци ја је не до вољ но ја сна. У ли те ра ту ри се ука зу је да од лу ка мо ра да са др- 36 R. Marsch Bar ner, 1250 37 Ова ква кла си фи ка ци ја сма ње ња основ ног ка пи та ла у до ма ћем пра ву би ла је пред - ви ђе на у За ко ну о при вред ним дру штви ма из 2004 го ди не. 38 Исто за не мач ко пра во U. Hüffer, 933 39 R. Marsch Bar ner, 1249 уз на во ђе ње су прот ног ста ва. 1446 40 Ibid.

Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 4/2018 ж и кон к р е т а н и з но с з а ко ји с е по в е ћ а в а о снов н и к а п и т а л и з но с по в е ћ а ног о снов ног к а п и т а ла но и је довољ а н. 41 У ве зи са за кон ском фор му ла ци јом имало би сни сла ка да би она гла си ла износ по ве ћа ња основ ног капитала. У слу ча ју да се та кав при ступ не при хва та фор му ла ци ја би тре ба ла да гла си укупни из нос по ве ћа ног основ ног капитала. Фор му ла ци ја има сми сла у с л у ча ју да с е по в е ћ а њ е в р ш и с а по зи ц и ја р а з л и ч и т и х р е з е р ви ко је с е мо г у пре тво ри ти у основ ни ка пи тал. 3.2. Из нос и вр сту ре зер ви од но сно из нос не рас по ре ђе не до би ти ко ја се пре тва ра у основ ни ка пи тал Од лу ком о по ве ћа њу основног капитала мо ра би ти утвр ђе на вр ста ре зер - ви ко ја се пре тва ра у основ ни ка пи тал, као и из нос по ве ћа ња. Мо гу ће ја да основ н и ка п и т а ла бу де по ве ћа н са по зи ц и ја ра з л и ч и т и х ре зе р ви, ка о ш т о је мо гу ће по ве ћа ње са мо из једне врсте резрви и нераспорђе не добити, ка да фор - му ла ци ја тч.1 ст.1 чл. 307 има сми сла, о че му је би ло ре чи. Мо гу ће је, на рав но, да по ве ћа ње бу де сп ро ве де но п ре т ва ра њем са мо не ра с по ре ђе не до би т и, и л и са мо јед не вр сте ре зер ви. У сва ком слу ча ју по треб но је утвр ди ти из нос по ве - ћа ња по сва кој по је д и нач ној по зи ц и ји ре зе р ви. Н и је до п у ш т е но да се из бор р е з е р ви које с е п р е т в а р а ју у о снов н и к а п и т а л п р е п у с т и од б о ру д и р ек т о р а. 42 3.3. На зна ка да ли се из да ју но ве ак ци је или се по сто је ћим а к ц и ја ма по в е ћа в а но м и на л на вр ед но с т, од но сно ра ч у но в од с т в е на вред ност код ак ци ја без но ми нал не вред но сти Овим еле мен том од лу ке о повећању утвр ђу је се на чин по ве ћа ња основ - ног к а п и т а л а и з не т о и мо ви не д ру ш т в а. У по гле д у а к ц и ја с а но м и н а л ном в р ед но ш ћу д ру ш т в о и ма п ра в о и з б о ра у по гле д у на ч и на пов е ћ ањ а о сновног к а п и т а л а и з да в а њ ем но ви х а к ц и ја и л и по в е ћ а њ ем но м и на л не в р ед но с т и по с т о је ћ и х а к ц и ја. У ве зи са из да ва њем но вих ак ци ја тре ба има ти у ви ду да дру штво мо же д а и м а а кц ије р а зл ич ит и х к л ас а. П р и т оме, но м и н а л не в р ед но с т и а к ц и ја исте кла се мо ра ју би ти јед на ке. 3.4. Бит ни еле мен ти ак ци ја ко је се из да ју, ако се по ве ћа ње основ ног ка пи та ла вр ши из да ва њем но вих ак ци ја. Ра ди се о од ред би из чл. 248 ко јом се вр ши упу ћи ва ње на ре гу и ла ти ву тр жи шта ка пи та ла. Бит ни еле ме нит ак ци ја су утвр ђе ни у чл. 8 ст.1 и ст.2 41 R. Veil, 2095; U. Hüffer, 933 42 R. Marsch Bar ner, 1248 1447

Др Зо ран В. Ар сић, По в е ћ а ње о с н о в н о г ка п и т а л а а к ц и о н а р с ко г д р у ш т в а... (стр. 1439 1455) З а ко н а о т р ж и ш т у к а п и т ал а (Слу жбе ни Гла сник РС, бр. 36/2011, 99/2011, 83/2014 и др. за ко ни и 5/2015) Не до с т а ц и у по гле д у с а д р ж аја од л уке о пов ећ ању о сновног к ап ит ал а мо гу, у до ма ћем пра ву, до ве сти до то га да од лу ка мо же би ти по бој на и ниш т а в а. У од с у с т ву не ког е лемент а и з ч л. 307 одл ук а о пов ећ ању о сновног ка пи та ла је по бој на док је у слу ча ју из 308 ст.4 од лу ка ни шта ва. По ни штај од лу ке о по ве ћа њу основ мог ка пи та ла из не то имо ви не дру штва има за после ди цу и ни шта вост по ве ћа ња. Ов де ука зу је мо да се у до ма ћем пра ву по - с т у п а к п о н и ш т а ја н е м о же с п р ов ес т и у п ог л ед у с в и х одл ук а о п ов ећ ању о снов ног к а п и т а л а од л у к а ем и си ји а к ц и ја ја в ном по н у дом с е не мо же по - ни шта ва ти у слу ча ју да је еми си ја ус пре ла (чл.381 ст.1 тч.6). Од лу ка о по ве ћа њу основ ног ка пи та ла из не то имо ви не дру штва ре гистру је се у ро ку од шест ме се ци од да на до но ше ња. У су прот ном од лу ка је ни шта ва (чл. 294 ст,2 и ст.3). 4. ОВЛА ШЋЕ НИ ЦИ У ПО ГЛЕ ДУ НО ВИХ АК ЦИ ЈА Пра во на но ве ак ци је ко је се из да ју у по ступ ку по ве ћа ња основ ног кап и т а ла и з нет о и мовине д руш т в а и мају а кц ионари на да н доношењ а одл уке о пве ћа њу (чл.308 ст.1). С тим у ве зи тре ба има ти у ви ду да је, у те риј ском модел у, мо г у ће да н и је да но од л и ца ко је је у че св о в а ло у до но ше њу од л у ке о по ве ћа њу ни је овал шће но на но ве ак ци је. Пра во да уче ству ју у ра ду скупшти не има ју ли ца ко ја су има ла ста тус ак ци о на ра на дан ак ци о на ра. За мис л и в а је си т у а ц и ја у ко јој су св а т а л и ца о т у ђи ла св о је а кц ије у међув р емен у до одр жа ва ња скуп шти не. Та да сти ца о ци тих ак ци ја немају право да уче - ству ју у ра ду скуп шти не, али има ју пра во на но ве ак ци је, ако су има ла статус ак ци о на ра на дан до но ше е ња од лу ке о по ве ћа њу. У сва ком слу ча ју но ви члан ски од но си (ак ци је) на ста ју без зна ња и воље на њих овла шће них ак ци о на ра. 43 Но в е а к ц и је по аут омат изм у п рипадају по с т о је ћ и м а к ц и о на ри ма. 44 У по гле ду кри те ри ју ма за рас по де лу но вих ак ци ја пред ви ђе но је да но - ве ак ци је при па да ју ак ци о на ри ма у сра зме ри са њи хо ви ма упла ће ним, одно сно у нет и м уло г ом у од но су на у п ла ће н и, од но сно у нет и о сновн и к ап итла дру штва (чл. 308 ст.2). У су прот ном од лу ка о по ве ћа њу је ни шта ва (чл. 308 ст.4). С тим у ве зи сма тра се да је од лу ка ни шта ва и у слу ча ју да се за њу гл а с а ју сви а к ц и о на ри. 45 Ово ва жи и у сла у ча ју ка да се ра ди о ма лом од сту- 1448 43 U. Hüffer, 949 44 R. Veil, 2109 45 U. Hüffer, 949; Go din Wil hel mi, 1153

Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 4/2018 па њу ко јим са не ме ња струк ту ра дру штва. 46 Ова кав став се оце њу је као в л ад ају ће с х в ат а њ е и з а сн и в а с е н а ф о р м у л а ц и ји но р ме. 47 Н а с у п р о т т о ме, има схва та ња ко ја се за сни ва ју на осно ви пра ва дру шта ва пре ма ко јем је за хват у члан ство до пу штен ка да се њим не по го ђе ни члан са ти ме са гла си. У т ом см ис л у с е у к а з у је на мо г ућ но с т т е ле о ло ш ке р е д у кц ије п р ема којој би одл ука којом се од с т у па од за кон ског к ри т е ри ју ма за ра с по де л у но ви х а к ц и ја би ла пу но ва жна у слу ча ју да се њо ме по го ђе ни ак ци о на ри са ти ме са гла се. 48 Но ве ак ци је припадају и друштву по осно ву соп стве них ак ци ја ко је друштво има. У об зир до ла зе и ак ци је ко је др жи кон тро ли са но дру штво, као и ак ци је ко је др жи тре ћи за ра чун дру штва (чл.283). 49 Ц и љ ре г у ла т и ве је од р - жа ва ње по с т о је ћег од но са удела. 50 Тре ба има ти у ви ду да дру штво на чел но не ма пра во упи са соп стве них ак ци ја и не мо же, по том осно ву, да уче ству је у д ру г и м об л и ц и ма по ве ћа ња основ ног ка п и т а ла. 51 Ово са за сни ва на по тре би да се обез бе ди ре а лан унос ка пи та ла. У слу ча ју по ве ћа ња из не то имо ви не дру штва то је мо гу ће, бу ду ћи да дру штво не уно си ни ка кав улог, већ до ла зи до пре тва ра ња не рас по ре ђе не до би ти и ре зер ви у основ ни ка пи тал. У не ким на ци о нал ним пра ви ма на ста је про блем с об зи о ром на ре гу лат и ву по ко јој с оп с т в е не а к ц и је не да ју д ру ш т ву н и к а в а п ра в а. 52 С тим у ве зи се ука зу је да дру шво сти ца њем но вих ак ци је не вр ши не ко пра во, већ се ра ди о ip so iu re на сту па њу прав не по сле ди це ре ги стра ци је. У до ма ћем пра - ву од г о в а р а ју ћ а но р м а (ч л. 286 ) н и је т о л и ко и з ри ч и т а. С пом ињу с е п р ав о гла са и пра во на ди ви ден ду, али сма тра мо да је из ло же но обра зло же ње прихва тљи во и за до ма ће пра во. З а ко ном н и је у т в р ђ е н а с р а зме р а у ко јој с оп с т в е не а кц ије у чес т вују у по ве ћа њу основ ног ка пи та ла из не то имо ви не дру шта, што је си ту а ци ја ко - ја ни је не по зна та у упо ред ном пра ву. 5. П РА ВА И М А Л А Ц А ЗА М ЕН ЉИ ВИ Х ОБ ВЕ ЗН И Ц А У чл. 309 је пред ви ђе но да се код по ве ћа ња основ ног ка пи та ла из имови не д ру ш т в а с р а зме р но по в е ћ а в а ју п р а в а и ма л а ца з а мен љи ви х о б в е зн и ца 46 U. Hüffer, 949 уз н а в о ђ е њ е и с т и х с т а в о в а у л и т е р а т у р и, а л и и д р г а ч и је г с т а в а у н е - м ач кој с уд с кој п р а кс и. Та с удс к а одл ук а с е у л ит ер ат у р и оц е њу је к а о по г р е ш н а. Та ко G o d i n Wil hel mi, 1153 47 R. Veil, 2109 48 Ibid. 49 Та ко и U. Hüffer, 955; R. Veil, 2116 50 U. Hüffer, 949; R. Veil, 2116. У н а п о м е н и бр.2 н а в о д е се с т а в о в и п р е м а ко ји м а се ради о п е р п е т у и р а њу п о с т о је ћ е с т р у ц т у р е, као и ко н к р е т и з а ц и ја н а ч е л а јед н а ко г т р е т м а н а. 51 R. Veil, 2116 52 Та кав је слу чај са не мач ким пра вом. 1449

Др Зо ран В. Ар сић, По в е ћ а ње о с н о в н о г ка п и т а л а а к ц и о н а р с ко г д р у ш т в а... (стр. 1439 1455) д ру ш т в а у по гле д у бр о ја а к ц и ја на ко је и ма ју п р а в о и л и њихов е ном ина лне, од но сно р а ч у но в од с т в е не в р ед но с т и код а к ц и ја б е з но м и на л не в р ед но с т и. У слу ча ју по ве ћа ња основ ног ка пи та ла из не то имо ви не дру штва у ис - т ој с р з а ме ри с е по в е ћ а в а и ус ловн и к ап ит а л, 53 с об зи орм да се њи ме обез беђу ју пра ва има ла ца за мен љи вих об ве зни ца. Пре ма то ме, да би се сра змер но п о в а ћ а л а п р а в а и м а л а ц а з а м е н љи в и х о б в е з н и ц а п о т р е б н о ја д а т а п р а в а п р едход но буд у у т в р ђе на. 54 У том по гле ду ме ро да ван је са мо услов ни ка питал ко ји по сто ји у тре нут ку пу но ва жно сти по ве ћа ња из не то имо ви не друш т в а, р е г и с т р а ц и јом од л у ке. 55 При то ме тре ба има ти у ви ду да по ве ћа ва ње пра ва има ла ца за мен љи вих об ве зни ца на сту па на осно ву за ко на ни је пот р е б но у но ше њ е од г о в а р а ју ћег у т в р ђе њ а у од л у к у о по в е ћ а њу. 56 С об зи ром д а с е од л у к а о ус ловном пов ећ ању р ег и с т ру је (ч л. 30 4) т а р е г и с т р а ц и ја, у т р е н у т к у р е г и с т ра ц и је по в е ћ а њ а и з не т о и мо ви не д руш т в а, пос т аје нет ачна у по гле д у ви си не ус лов ног к а п и т а л а, з б ог че г а је по т р е б но и з в р ш и т и од г о - в ар а ју ћу ис п р а в к у. Д и ле м а по с т о ји у по гле д у т о г а д а л и с е у п ис п р омене в р ш и по с л у ж б е ној д у ж но с т и и л и на о сно ву п ри ја в е. 57 Ка да је до ма ће пр таво у пи та њу сма тра мо да се ре ги стра ци ја вр ши на осно ву при ја ве овла шћеног ли а ца. Ово за то што Агрн ци ја за при вред не ре ги стре по кре ће по сту пак р е г и с т р а ц и је по с л у ж б е ној д у ж но с т и с а мо а ко је т о и з р и ћ и т о п р е в и ђ е но з а ко ном (ч л.7 З а ко на о по с т у п к у р е г и с т р а ц и је у А г ен ц и ји з а п ри в р ед не р е - ги стре). Осим то га, у овом слу ча ју не по сто је прет по став ке за бри са ње рег и с т р о в а ног по да т к а по с л у ж б е ној д у ж но с т и (ч л. 30 З а ко на о по с т у п к у р е - ги стра ци је у Аген ци ји за при вред не ре ги стре). Уко ли ко је из да та об ве зни ца ко ја гла си на 100 и она мо же да се за ме ни з а а к ц и ју ко ја с е ем и т у је по но м и на л ној в р ед но с т и од 10 0, по с т о је ћ и од но с з а ме не је 1:1. У с л у ча ју по в е ћ а њ а о сно в ог к а п и т а л а и з не т о и мо ви не, ко ји м се ду пли ра ви си на основ ног ка пи та ла (1:1), од нос за ме не се сра змер но по - ве ћа ва и из но си 1:2. У том по гле ду при ме њу је се чл. 303 и раз ли ка (100) мо ра да се до пла ти из ре зер ви рас по ло жи вих за те на ме не или од стра не а к ц и о на р а. У по гле д у р е з е р ви з а т е на ме не у л и т а р а т у ри по т о ји д и ле ма ко ја с е одно си на тре нут ка ка да ре зер ве тре ба да по сто је. У ста ри јој ли та ра ту ри по - то јао је оп шти став пре ма ко јем су ре зер ве тре ба ле да по сто је у фи нан сиј ским 53 Ра ди се о услов ном по ве ћа њу основ ног ка пи та ла у оби му по треб ном за оства ри ва ње пра ва има ла ца за мен љивх об ве зни ца (чл.301 ст.1 тч.1). 54 R. Veil, 2127 55 U. Hüffer, 966; R. Veil, 2127 56 R. Veil, 2127; U. Hüffer, 966; Mar kus Sta dler у He i d e l b e r ge r Ko m m e n t a r z u m A k te n ge se t z (Hrsg. To bi as Bürgers, Tor sten Körber), He i del berg 2008, 1288; Go din Wil hel mi, 1173 57 У не мач ком пра ву је вла да ју ће ми шље ње да се ре ги стра ци ја спро во ди на осно ву при ја ве. Ta ko U. Hüffer, 966; R. Veil, 2127; M. Sta dler, 1289 уз на во ђе ње по сто ја ња су прот ног с т а в а. 1450

Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 4/2018 из ве шта ји ма ко ји су основ за до но ше ње од лу ке о по ве ћа њу основ ног ка пит а л а. 58 Н а с у п р о т т о ме, у но ви јој л и т а р т у ри, по с т о ји м и ш љ е њ е п р е ма ко јем р е з е р в е т р еб а д а по с т о је у т р е н у т к у до но ше њ а од л у ке, п ри че м у ће би т и ис к а з а не у на р ед н и м фи на н си ј ск и м и з в е ш т а ји ма. 59 6. ПРА ВО НА ДИ ВИ ДЕН ДУ У чл. 310 ст. 1 пред ви ђе но је да ак ци је сте че не по ве ћа њем основ ног кап и т а л а и з не т о и мо ви не д ру ш т в а, од но сно и з но с по в е ћ а њ а но м и н л не в р едно с т и и л и р а ч у но в од т в е не в р ед но с т и код а к ц и ја б е з но м и на л не в р ед но с т и, да ју пра во на ди ви ден ду за це лу по слов ну го ди ну у ко јој је до не та од лу ка о по ве ћ а њу о снов ног к а п и т а ла, а ко т ом од л у ком н и је д руг ач и је од р еђено. О во је основ но пра ви ло у по гле ду пра ва на ди ви ден ду при ли ком по ве ћа ња основ - ног к а п и т а л а и з не т о и мо ви не д ру ш т в а и з а њ е г о ву п ри ме н у ме р о да в а на је да н до но ше њ а од л у ке о по в е ћ а њу, а не њ е не р е г и с т р а ц и је. 60 С об зи о ром на д ис по зи т и в н и к а р а к т е р но рме доп уш т ено је д а од л у ком бу де п р ед ви ђ е но одс т упањ е од о сновног п равила. Тако је мог уће да одл у ком о по в ећ ању буде пред ви ђе но да пра во на уче шће у до би ти на ста је у не ком ка сни јем тре нут ку, к а о на п р. у т р н у т к у р е г и с т ра ц и је од л у ке о по в е ћ а њу, и л и по че т ком с ле де ће г о д и не. 61 У по гле ду ова квих ре ше ња ко ја су мо гу ћа, ука зу је се, ипак, да она с а мо и з у з е т но и ма ју см и с л а. 62 У сва ком слу ча ју та квом од лу ком мо ра би ти по што ван прин цип јед на ког трет ма на ак ци о на ра (чл. 269). 63 Ре г у ла т и ва за јед но од с т у па ње од основ ног п ра ви ла у по гле д у п ра ва на ди ви де ну пред ви ђе на је у ст. 2 чл. 310 од лу ком о по ве ћа њу основ ног ка пи та ла из не то имо ви не дру штва мо же се од ре ди ти да ак ци је сте чене пове ћањем основног ка п и та ла из не то и мо вине д руш т ва, одно сно из н и ос по ве ћа ња но м и на л не вред но сти или ра чу но вод ствене вредности код ак ци ја без но ми нал не вред но - сти учествују у расподели дивиденди и за претходну по словну годину. Прет - по с т а в к а з а т о је до но ше њ е од л у ке о по в е ћ а њу о снов ног к а п и т а л а и з не т о имо ви не дру штва пре од лу ке о рас по де ли до би ти за прет ход ну го ди ну. Вр е мен ск и п ри о ри т е т до но ше њ а од л у ке о по в е ћ а њу о сн вног к а п и т а л а слу жи да се на тај на чин из бег не раз ли чи то уче шће у до би ти и, због то га, раз ли чит курс ста рих и но вих ак ци ја. 64 58 Пре ма Go din Wil hel mi, 1174 59 U. Hüffer, 967 60 U. Hüffer, 964 61 U. Hüffer, 964; R. Veil, 2127 62 U. Hüffer, 964; Ta ko i Go din Wil hel mi, 1174 где се на по ми ње да је те шко утвр ди ти при вред ни смни сао ова квих од лу ка. 63 U. Hüffer, 964 64 M. Sta dler, 1287 1451

Др Зо ран В. Ар сић, По в е ћ а ње о с н о в н о г ка п и т а л а а к ц и о н а р с ко г д р у ш т в а... (стр. 1439 1455) Ре гу ла ти ва чл. 310 ст.2 је пре у зе та из не мач ког пра ва у ко јем је ди стрибу ц и ја на д ле ж но с т и т а к в а да фи на н си ј ске ис к а з е, ко ји с у о сно в а з а од л у к у о по ве ћа њу, утвр ђу ју из вр шни и над зор ни од бор, а од лу ку о рас по де ли до - би т и д онос и с к у п ш т и н а, к а о и од л у к у о по в е ћ а њу о с нов ног к а п и т а л а. У т а к в ој кон с т е ла ц и ји п ри ме на нор ме н и је у п и т а њу по с ле од л у ке и з в р ш ног и н а дз о р ног одб ор а о у т в рђ ив ању ф ин а н с и ј с к и х и з в е ш т а ја, мо г у ћ е је, н а о сно ву т о г а, п ри п р е м и т и п р ед лог од л у ке о по в е ћ а њу о снов ног к а п и т а л а и з не т о и мо ви не, к а о и п р е лог од л у ке о р а с по де л и до би т и ко ја би би л а до не т а на ис тој или ка сни јој сед ни ци скуп шти не. У та квој кон сте ла ци ји не ма по - те шко ћа у по гле ду очу ва ња вре мен ског при о ри те та до но ше ња од лу ке о по - ве ћ а њу о снов ног к а п и т а ла к а о п р е т по с т а в ке п ри ме не р е ше њ а и з с т.2 ч л. 310. К а да је до ма ће п р а в о у п и т а њу си т у а ц и ја је с ло же н и ја. Од л у к а о усв а ја њу фи н си ј ск и х и з в е ш т а ја и од л у к а о р а с по де л и до би т и до но си с е на р а дов ној сед ни ци скуп шти не (чл.367 и чл.271), 65 због че га, у ци љу очу ва ња вре менског при о ри те та, и од лу ка о по ве ћа ва њу основ ног ка пи та ла мо ра би ти до - не т а на р е дов ној с ед н и ц и ск у п ш т и не, а л и п р е од л у ке о р а с по де л и до би т и. С тим у ве зи ука зу је мо да се пред лог од лу ке о по ве ћа њу основ ног ка пи та ла и з не т о и мо ви не д ру ш т в а у т в р ђу је на о сно ву фи на н си ј ск и х и з в е ш т а ја ко ји још ни су усво је ни, а тре ба да бу ду осно ва за та кву од лу ку (чл.306). Временск и п риорит е т у поглед у доношењ а одл уке о повећ ању о сновног к ап ит а л а мо р а би т и од р ж а н у св а ком с л у ч а ју. Од л у к а о р аподел и добит и, ко ја о бух в ат а и но в е а к ц и је, по с т о ја ће и к а да је њ о ме п р евиђено п р еношењ е до би т и у на р ед н у г о д и н у. 66 Ако се обе од лу ке (од лу ка о по ве ћа њу и од лу ка о рас по де ли до би ти) до но се на ис тој сед ни ци скуп шти не ме ро да ван је ре - до с лед од г о в арајућ и х т ачак а д невног р еда. 67 У с уп р о тном, п р ема с т ав овима у не мач кој ли та ра ту ри, од лу ка о по ве ћа њу ко јом се пред ви ђа уче шће у до - би ти за пред ход ну го ди ну је ни шта ва. Да ли се ра ди о пот пу ној или де лимич ној ни шта во сти утвр ђује се применом општих правила имовинског прав а о н иш т ав ос т и. 68 Ка да је до ма ће пра во у пи та њу, с об зи ром на усво је на р е ш е њ а у п ог л ед у м а нљ ив и х с к у пш т и н с к и х од л у к а, од л у к а о п о в е ћ а њу о снов ног к а п ит ала којом с е п р едвиђа у че ш ће у до би т и з а п р ед ход н у г о д и н у је по бој на. Ти ме се зна чај но сла би зах тев за вре мен ским при о ри те том до ноше ња од лу ке о по ве ћа њу основ ног ка пи та ла. Ово за то што је по би ја ње скупш т и н ске од л у ке мо г у ће у од р е ђе ном р о к у (ч л.376 с т.3). Пр о т е ком р о к а н и је в и ш е м о г у ћ е о с п о р а в а т и одл ук у о п ов е ћ а њу о с н ов н о г к а п и т а л а ко јом с е п ред ви ђа у че ш ће у до би т и за п ре т ход н у г о д и н у, не за ви сно од т о г а ш т о н и је 1452 65 На осно ву пред ло га над зор ног од бо ра и из вр шног од бо ра (чл. 367). 66 U. Hüffer, 965; M. Sta dler, 1287 67 U. Hüffer, 965; M. Sta dler, 1287; R. Veil, 2126 68 R. Veil, 2126; У при лог де ли мич не ни шта во сти U. Hüffer, 965

Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 4/2018 пош т ов а н в р емен ск и п ри о ри т е т п р ед ви ђен у ч л. 310 с т.2. Спомен у т а д ила ма у по гле д у по т п у не и л и де л и м и ч не н и ш т а в о с т и у до ма ћем п р а ву би и ма л а сми сла са мо у слу ча ју да је под не та ту жба за по ни штај од лу ке. 7. УПИС ПО ВЕ ЋА ЊА ОСНОВ НОГ КА ПИ ТА ЛА У Ц ЕН Т РА Л Н И РЕ Г И СТА Р Уп ис но ви х а к ц и ја и њи хо ви х и ма л а ца, од но сно у п ис по в е ћ а њ а но м и- на л не и л и ра ч у но вод с т ве не вреднос т и код а кц ија бе з ном ио на лне вреднос т и по о сно ву пов ећ ањ а о сновног к ап ит ал а и з нет о и мовине д руш т в а в рш и с е у Цен т р а л ном р е г и с т ру по о сно ву од г о в а р а ју ћег з а х т е в а (ч л.311 с т.1). З а х т ев се под но си у ро ку од пет рад них да на од да на ре ги стра ци је од лу ке о по већа њу ка пи та ла (чл.311 ст.3). Осим стан дард них при ло га (одлука о повећању основног капитала, до - к а з о р е г и с т р а ц и ји од л у ке) у з з а х т ев с е п ри л а же и п и с а на и з ја в а з а кон ског за ступ ни ка о ис пу ње но сти усло ва из чл. 305 и 306. Као што ра ни је ука за ли од л у к а о по в е ћ а њу о с новног к ап ит ал а и з нет о и мов ине д ру ш т в а мо р а с е р е г и с т р о в а т и нај да љ е у р о к у од ше с т ме с е ц и од да на усв а ја њ а фи на н си ј ск и х и з в е ш т а ја н а ко ји м а с е з а с н и в а т о по в е ћ а њ е (ч л. 30 6 с т. 2). У т ом пе р и о д у мо г у на с т у п и т и окол но с т и з б ог ко ји х у т р е н у т к у под но ше њ а з а х т е в а ви ше не пос т оје п р е тпос т а вке з а пов ећ ањ а о снов ног к а п и т а л а и з не т о и мо ви не дру штва. Циљ да ва ња из ја ве је да се обез бе ди да, у ме ђу вре ме ну од да на усв а ја њ а фи н нси ј ск и х и з в е ш т а ја, н и је до ш ло до у ма њ е њ а и мо ви не, ко је би спре чи ло по ве ћа ње основ ног капитала када би се од лу ка до но си ла у тре нут - к у под но ше њ а п ри ја в е. 69 Да ва лац из ја ве мо ра да има по зи тив на са зна ња да н и с у н а с т у п и ле око л но с т и ко је с у сме т њ а п р е т в а р ању р е з е рви у о сновн и к а п и т а л. 70 У том сми слу до вољ но је да се да ва лац из ја ве прет ход но оба ве сти од с т р а не фи на н си ј ске с л у ж б е. 71 Тре ба има ти у ви ду да ни је сва ко по горша њ е фи на н си ј ког с т а њ а п р е п р е к а з а по в е ћ а њ е о снов ног к а п и т а л а и з не т о имо ви не. Та ко у слу ча ју да је у ме ђу вре ме ну до шло до гу бит ка то ће предс т а в љ ат и п р еп р ек у у с л уч ај у д а с у р ез е рв е п р ед в и ђ е н е з а п р е т в а р а њ е у основ ни ка пи тал, у це ло сти или де ли мич но, нео п ход не за по кри ва ње гу бит - к а. Н а с у п р о т т о м е, п р е п р еке н ећ е б ит и а ко с е т а к а в г у б и т а к п о к р и в а и з д р у г и х р ез е рв и. 72 Не тач на из ја ва мо же би ти основ за зах тев дру штва за на кна ду ште те (чл. 64). 69 U. Hüffer, 945; Go din Wil hel mi, 1146; R. Veil, 2106 70 U. Hüffer, 945; M. Sta dler, 1261 71 M. St a d le r, 1261и т а мо на в е де на л и т е ра т у ра у з на в о ђе њ е с т а в а п р е ма ко је је по т р е б но ко н т и н у и р а н о п р а ћ е њ е. 72 U. Hüffer, 945 1453

Др Зо ран В. Ар сић, По в е ћ а ње о с н о в н о г ка п и т а л а а к ц и о н а р с ко г д р у ш т в а... (стр. 1439 1455) Ја в но а к ц и о на р ско д ру ш т в о д у ж но је да ис т о в р е ме но с а под но ше њ ем з а х з е в а Це нт р а лном р ег ис т ру д ос т ав и Ком ис ији з а х а рт ије од в р еднос т и о бав еш т ењ е о пов ећ ању о сновног к ап ит а л а и з не т о и мо ви не д ру ш т в а (ч л. 311 ст.3). 8. РЕ Г И СТ РА Ц И ЈА ПО ВЕ Ћ А ЊА О С НОВ НОГ К А П И ТА Л А ИЗ НЕ ТО ИМО ВИ НЕ ДРУ ШТВА На ре г и с т ра ц и ју по ве ћ а њ а основ ног к а п и т а ла и з не т о и мо ви не д ру ш т ва сход но се при ме њу ју одер бе чл. 300 (чл.312). Дру штво је у оба ве зи да у ро ку од осам да на од упи са но вих ак ци ја у Цен трал ни ре ги стар ре ги стру је по ве - ћа ње основ ног ка пи та ла из не то имо ви не дру штва. Спор на је фор му ла ци ја но р ме. И м а ју ћ и у ви д у д а р е г и с т р а ц и ју в р ш и р е г и с т р а т о р, а не д ру ш т в о, ус т анов љ ена је о ба ве з а д ру ш т в а на не мо г у ћу ч и н и д бу. Исп ра вно р ешењ е би би ло оно пре ма ко јем би дру штво има ло оба ве зу да под не се при ја ву за реги стра ци ју у за ко ном утвр ђе ном ро ку. О сновн и к а п и т а л д ру ш т в а см а т р а с е по в е ћ а н и м д а ном р ег ис т р ац ије по в е ћ а њ а о снов ног к а п и т а л а. 1454