Ори ги нал ни на уч ни рад :004(497.11) doi: /zrpfns Др Са ња М. Ра до ва но вић, ван ред ни про фе сор Уни вер зи тет у Но вом

Транскрипт

1 Ори ги нал ни на уч ни рад :004(497.11) doi: /zrpfns Др Са ња М. Ра до ва но вић, ван ред ни про фе сор Уни вер зи тет у Но вом Са ду Прав ни фа кул тет у Но вом Са ду S. R a d o va n o v p f.u n s.a c.r s Ни ко л и н а Б. Ми шче в и ћ, а с и с т е н т Уни вер зи тет у Но вом Са ду Прав ни фа кул тет у Но вом Са ду N. Mi sc e v p f.u n s.a c.r s О ЕЛЕК ТРОН СКОЈ ФОР МИ УГО ВО РА У ДО МА ЋЕМ ПРА ВУ * Са ж е т а к: Елек трон ска фор ма уго во ра је но ви ин сти тут обли га ци о - н о г п р ав а који је н а с т а о к а о п о с л е д и ц а р а з в о ја е л е к т р о н с ке т р г о в и н е и н ас т ојања да се уго в о р и м а з а к љу че н и м п у т е м и н т е рне т а о бе з бе д и п ра в но деј ство. На ни воу Европ ске уни је до не ти су про пи си са ци љем да се от клоне п ре п ре ке п у н о в а ж н ом з а к љу че њу уго в о ра е л е к т р он с к и м п у т е м, а је д н а од тих пре пре ка су сва ка ко усло ви ко ји се ти чу фор ме уго во ра. На кон то га ус л е д и л е с у од го в а ра ј у ће и з м е не п о с т о је ћ и х п р о п и са у з е м ља м а ч л а н и ц а м а Европ ске уни је, али и зе ма ља ма ко је на сто је да то у бу дућ но сти по ста ну. У ра ду је ис пи та на по доб ност елек трон ске фор ме да за ме ни пи са ну у случ а је в и м а ка да је он а п ре д в и ђе н а ка о б и т а н ус л о в з а п у н о в а ж а н н а с т а н а к уго в о ра. Та ко ђе, у ра д у с у а н а л и з и ра н а д о м а ћ а з а ко н о да в н а ре ш е ња ко ја се од но се на елек трон ску фор му уго во ра. Осим то га, ис пи та но је да ли у Зако н у о о б л иг ац ион и м о дн ос им а п ос т оји о с н о в з а п р и з н а њ е е л е к т р о н с ке фор ме уго во ра као за ме не за пи са ну, те је дат пред лог на чи на ре гу ли са ња е л е к т р он с ке ф ор м е уго в о ра ра д и о т к л а ња ња п о с т о је ћ и х не ја с н о ћ а н а ко је су ау то ри ука за ли у ра ду. К љу ч не р е чи: е л е к т р он с ка ф ор м а уго в о ра, п и са н а ф ор м а уго в о ра, з а - к љу че ње уго в о ра е л е к т р он с к и м п у т е м, е л е к т р он с к и п о т п и с. * Рад је на стао као ре зул тат ра да у окви ру про јек та Прав на тра ди ци ја и но ви прав ни иза зо ви чи ји је но си лац Прав ни фа кул тет у Но вом Са ду. 1641

2 Др Са ња М. Ра до ва но вић, Ни ко ли на Б. Ми шче вић, О елек трон ској фор ми... (стр ) УВОД Упо тре ба ра чу на ра, ра чу нар ских мре жа и мо дер них средстава комуника ци је уне ла је зна чај не про ме не у све сфе ре жи во та. Та ко је и по сло ва ње без њи хо ве у по т ре бе по с т а ло г о т о во не за м и сл и во. Из ме ђу ос т а лог, ра ч у на ри и рачу нар ске мре же (пр вен стве но Ин тер нет) сва ко дневно се користе приликом за кљу чи ва ња уго во ра и дру гих прав них по сло ва, ка ко из ме ђу при вредн и х с убјек ат а, т а ко и и з ме ђу по је д и н а ц а. Зб ог т о г а, к р ајем 20. и поче тком 21. ве ка у САД и Евро пи су пред у зе те ме ре у ци љу ре гу ли са ња прав ног проме т а ко ји с е од в и ја ко ри ш ћ ењ е м с р едс т а в а е ле к т р он ске ко м у н и к а ц и је. У Европ ској уни ји су до не те две ди рек ти ве, Ди рек ти ва о прав ном окви ру Зајед н и це з а е лек т р он ске по т п и с е 1 и Д и р ек т и в а Ев р оп ске з а јед н и це о не к и м прав ним аспектима услуга информационог дру штва, а на ро чи то о елек тронској т р г о ви н и на у н у т ра ш њем т р ж и ш т у 2. Ове д и рек т и ве до не т е су са ц и љем д а с е у че сн и ц и м а н а т р ж иш т у о б е зб ед и в е ћ и с т е пен п р а в не си г у р но с т и и по у з да њ а у е лек т р он ско по с ло в а њ е, а т и ме, по с ле д и ч но, и под с т а к не р а з в ој е лек т р он ске т р г о ви не. У в е зи с а т и ме, би ло је по т р е б но р е г у л и с а т и и е лектрон ску фор му уго во ра и ње но деј ство код за кљу че ња уго во ра за ко је је зако ном п р ед ви ђе на од р е ђе на ф орма. Убрз о на кон до но ше њ а ови х д и р ек т и в а, у зем љ ама ч ла н и ца ма Ев р оп ске у н и је до не т и су п р о п иси који м с е р ег ул иш у е лек т р он ск а т р г о ви на, е лек т р он ск и по т п и си и е лек т р он ск а ф о р ма у г о в о р а. Са циљем ускла ђи ва ња до ма ћег пра ва са пра вом Европ ске уни је и у Ре пу блиц и Ср би ји су до не т и За кон о е лек т р он ском по т п и су 3 из го ди не и За кон о е лек т р он ском до к у мен т у 4 и За кон о е лек т р он ској т р г овин и 5 из го дине. У ови м з а ко н и ма са д р ж ане су и одр ед б е који м је р ег ул исана е лект р онск а фор ма уго во ра. Ме ђу тим, због на чи на на ко ји је то учи ње но, на ста ле су не доу ми це у по гле ду то га шта је за пра во елек трон ска фор ма уго во ра, да ли су у г о во ри у е лек т р он ској фор м и ис т о ш т о и у г о во ри з а к ључен и е лект р онск и м пу тем и ка кав је од нос елек трон ске фор ме уго во ра пре ма дру гим фор ма ма уго во ра. У ме ђу вре ме ну је ЗЕлТ измењен, а ЗЕл Пот и ЗЕл Док(2009) су пре- 1 Di rec ti ve 1999/93/EC of the Eu ro pean Par li a ment and of the Co un cil of 13 De cem ber 1999 on a Com mu nity fra me work for elec tro nic sig na tu res, OJ L 13, , pp У да љем тек сту: Ди рек ти ва о елек трон ском пот пи су. 2 Di rec ti ve 2000/31 /EC of the Eu ro pean Par li a ment and of the Co un cil of 8 Ju ne 2000 on c e r t a i n le g a l a s p e c t s of i n fo r m a t io n s oc ie t y s e rv ic e s, i n p a rt ic ul a r ele ct r on ic c o mm e rc e, i n t h e I n t e r n a l M a r ke t ( D i r e c t i ve o n ele c t r o n ic c o m m e r c e ), O f f i c i a l Jo u r n a l of t h e Eu r o p e a n C o m mu - ni ti es (OJ) L 178, , pp У да љем тек сту: Ди рек ти ва о елек трон ској тр го ви ни. 3 За кон о елек трон ском пот пи су ( Слу жбе ни гла сник РС, број 135/04). У да љем тек сту: ЗЕ л По т. 4 За кон о елек трон ском до ку мен ту ( Слу жбе ни гла сник РС, број 51/09).У да љем тек сту: ЗЕл Док(2009). 5 Закон о електронској трговини ( Сл. гласник РС, бр. 41/2009 и 95/2013). У даљем тексту: ЗЕлТ.

3 Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 4/2018 стали да важе до но ше њем но вог За ко на о елек трон ском до ку мен ту, елек тронској и ден т и фи к а ц и ји и ус л у г а ма од по в е р е њ а у е лек т р он ском по с ло в а њу 6. Овим за ко ном из вр ше не су из ме не у скла ду са Уред бом ЕУ бр. 910/2014 о елек трон ској иден ти фи ка цији и услугама поверења за електронске трансакц и је на у н у т ра ш њем т р ж и ш т у и с та в ља њу из ва н сна г е Д и рект и ве 1999/93/ Е З ( Д и р ек т и в е о е лек т р он ском по тп ис у). 7 И па к, доношењ е ЗЕ лдок н и је дов ело и до от кла ња ња на ве де них не ја сно ћа у ве зи са елек трон ском фор мом уго - во ра. Сто га ће у ра ду би ти ре чи о елек трон ској фор ми уго во ра, ње ном деј ству и од но су пре ма пи са ној фор ми уго во ра, као и на чи ну на ко ји је ре гу ли са на у ва же ћем до ма ћем за ко но дав ству. 2. О ЕЛЕК ТРОН СКОЈ ФОР МИ УГО ВО РА УОП ШТЕ Ф о р м а у г о в о р а п р ед с т а в љ а спо љ н и о б л и к м а н и ф е с т о в а њ а с а д р ж и не во ља уго вор них стра на. У са вре ме ном уго вор ном пра ву ва жи на че ло консен су а л и зи ма п рема којем је з а нас т ана к у г овора довољна п р о с т а сагла сно с т в ољ а у г ов о рн и х с т р а н а. 8 То је с т, с а д р ж и н а с а гл а сн и х и з ја в а в о љ а у г о в о р - них стра на не мо ра да бу де из ра же на у од ре ђе ном, спољ ном об ли ку, већ је до вољ но да се стра не о за кљу че њу уго во ра, као и сво јим пра ви ма и оба веза ма ко је из ње га тре ба да на ста ну са гла се усме но. Ме ђу тим, од овог пра вил а мо г у би т и п р ед ви ђ е н и и з у з е ц и к а ко з а ко ном, т а ко и в ољ ом у г ов о р н и х стра на. У том слу ча ју, фор ма по ста је је дан од бит них усло ва за пу но ва жан на станак уговора поред способности уговара ња, са гла сно сти во ља, пред ме - та и ка у зе уго во ра. Та ко на ста нак уго во ра мо же би ти усло вљен пре да јом с т в ари ( р е а лна ф ор ма) и л и и з ра ж а в а њ ем с а д р ж и не и з ја в љ е н и х в о љ а у ви д у ис пра ве без уче шћа (пи са на фор ма) или са уче шћем но си ла ца јав них овлаш ћ е њ а ( ја вн об е л еж н и чк и о в ер ен а и сп р ав а, ја в н о б е л е ж н и ч к и п о т в р ђ е н а (солемнизована) приватна ис пра ва или јав но бе ле жнич ки за пис). К а о по с ле д и ца р а з в о ја е лек т р он ске т р г о ви не и уоп ш т е у по т р е б е е лект р он ск и х с р ед с т а в а п ри л и ком з а к љу ч и в а њ а у г о в о р а, а л и и т р ен да под с т и- ц а њ а з а ме не п ис а н и х до к у ме н а т а е лек т р он ск и м, у с а в р е ме ном у г о в о р ном 6 З а ко н а о е л е к т р о н с ко м д о к у м е н т у, е л е к т р о н с кој и д е н т и ф и к а ц и ји и ус л у г а м а од п о - ве ре ња у елек трон ском по сло ва њу ( Сл. гла сник РС, бр. 94/2017). У да љем тек сту: ЗЕл Док. 7 Re gu la tion (EU) No 910/2014 of the Eu ro pean Par li a ment and of the Co un cil of 23 July 2014 on ele c t ro n ic ide n t i f i ca t ion a nd t r u st se r v i ce s for ele c t ro n ic t r a n s a c t i on s i n t he i n t e r n a l m a r ket and re pe a ling Di rec ti ve 1999/93/EC. У да љем тек сту: Уред ба 910/ Чл. 67, ст. 1 За ко на о обли га ци о ним од но си ма ( Сл. лист СФРЈ, бр. 29/78, 39/85, 45/89 од лу ка УСЈ и 57/89, Сл. лист СРЈ, бр. 31/93 и Сл лист СЦГ, бр. 1 /2003 Устав на п о в е љ а). У д а љ е м т е к с т у : З О О. О н а ч е л и м а ко н с е н с у а л и з м а и ф о р м а л и з м а в и д. у Јо ж е ф С а л м а, Ф о р м а о б л и г а ц и о н и х у г о в о р а, З б о р н и к р а д о в а П р а в н о г ф а к у л т е т а у Но в о м С а д у (Збор ник ра до ва ПФНС), 1/1985,

4 Др Са ња М. Ра до ва но вић, Ни ко ли на Б. Ми шче вић, О елек трон ској фор ми... (стр ) пра ву по чет ком 21. ве ка по ста ла је ак ту ел на још јед на вр ста фор ме уго во ра елек трон ска фор ма. И по ред то га што се по ми ње у од ред ба ма за ко на ко јим с е р ег ул иш у е лек т р он ск а т р г о ви н а, е лек т р он ск и до к умен т и е лект р онск и пот пис, елек трон ска фор ма уго во ра ни је у до вољ ној ме ри би ла пред мет ин тер е с о в а њ а до ма ћ и х ау т о р а. О елек трон ској фор ми уго во ра се у упо ред ном пра ву и те о ри ји пр венстве но го во ри као о фор ми ко ја мо же да за ме ни пи са ну фор му или пак ко ја пред ста вља са мо јед ну ва ри јан ту пи са не фор ме. Не спор но је да у овој фор ми мо г у би т и п у но в а ж но з а к љу че н и у г о в о ри ко ји с у и на че кон с ен с у а л н и. А л и да би елек трон ска фор ма мо гла да за ме ни за ко ном пред ви ђе ну пи са ну фор му по треб но да ова фор ма по ква ли те ту од го ва ра пи са ној. То зна чи да је по требно да усло ви пред ви ђе ни за пи са ну фор му мо ра ју би ти на од го ва ра ју ћи на чин ис пу ње ни и са чи ња ва њем уго во ра у елек трон ској фор ми, као и то да овом фор мом мо ра ју би ти ис пу ње ни ци ље ви ко јим пи са на фор ма слу жи. Због то га ће у овом де лу ра да пред мет ана ли зе би ти еле мен ти пи са не фор ме и ци љеви ко је она тре ба да оства ри, као и мо гућ ност елек трон ске фор ме да је на од г о в а р а ју ћ и на ч и н з а ме н и Пи са на фор ма П и с а н а ф о р м а је п и с м е н а р ед а к ц ија у г ов ор а н а одр еђ еној и сп р ав и, ко ја је на пи са на ру ком, (...) или дру гим сред ством и ко ја је сво је руч но потп и са на од у г о ворн и х с т рана које с е о бавезују. 9 Доношењ ем Закона о ја вном бе ле жни штву у од ре ђе ној ме ри опао је зна чај пи са не фор ме, ме ђу тим то је фор ма у ко јој се и да ље за кљу чу је нај ве ћи број уго во ра на ро чи то уко ли ко се узму у об зир и уго во ри ко ји су ина че кон сен су ал ни, али чи ји пу но ва жан нас т а на к је во љ ом у г о вор н и х с т ра на усло в љ ен са ч и њ а в ањ ем у п исаној форм и. 9 С л о б о д а н Пе р о в и ћ, Ф о р м а л н и у г о в о р и у г р а ђ а н с ко м п р а в у, Бе о град 1964, 61. У ЗОО за ову фор м у ко ри с т и се т е р м и н п и сме на фор ма. Овај т е р м и н п ре о в ла ђу је у до ма ћој т е о ри ји. Та ко у С. Пе ро вић (1964), 61, Ја ков Ра ди шић, О б л и г а ц и о н о п р а в о, Ниш 2016, 120; Љу би ша М и л о ш е в и ћ, О б л и г а ц и о н о п р а в о, Бе о град 1974, 81-83; Јо жеф Сал ма, О б л иг ац ион о п р ав о, Но ви Сад 2009, ; Да ни ца По пов, Гр а ђ а н с ко п р а в о (о п ш т и д е о), Но ви Сад 2012, 203; М а р и ја К а р а н и к и ћ М и р и ћ, Ис т о р и ја п о о ш т р а в а њ а з а ко н с ке ф о р м е у г о в о р а о о т у ђ е њу н е - по крет но сти у срп ском пра ву, Тем е, 4/2015, Ви ше о ар гу мен ти ма ко ји го во ре у при лог а д е к в а т н о с т и т е р м и н а п и с м е н а ф о р м а в и д. у Не н а д Те ш и ћ, О з н а ч а ј у ф о р м е з а п р о м е т н е п о к р е тн н ос т и a н а л и з а с у д с ке п р а к с е п р е у в о ђ е њ а ја в н о б е л еж н и чко г з ап ис а у с р пс ко правo, Ус к л а ђ и в а њ е п о с л о в н о г п р а в а С р б и је с п р а в о м Е в р о п с ке у н и је (ур. Вук Ра до вић), Бе о град 2014, фн. 32, 486, 487. С а д р у г е с т р а н е, т е р м и н п и с а н а ф о р м а с в е ч е ш ћ е с е ко р и с т и у д ом аћ ој л ит ер ат ур и. Та ко у Оли вер Ан тић, Обл и га ц и о но п ра в о, Бе о град 2012, 344; Вла ди мир В. Во ди не лић, Грађан ско пра во, Увод у гра ђан ско пра во и оп шти део гра ђан ског пра ва, Бе о град 2014, 164; Ду шан Н и ко л и ћ, Ув о д у с и с т е м г р а ђ а нс ко г п р ав а, Но ви Сад 2017, ; Са ња Ра до ва но вић у Бо јан Пај тић, Са ња Ра до ва но вић, Ати ла Ду даш, О б л и г а ц и о н о п р а в о, Но ви Сад 2018,

5 Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 4/2018 Пи са на ис пра ва мо же се де фи ни са ти као у текст преточенa изјавa ко ја је ра зу мљи ва тре ћем ли цу, из ко је се мо же ви де ти ко ју је са чи нио и ко ја слу жи као до каз не ке прав но ре ле вант не чи ње ни це Еле мен ти пи са не фор ме Пр е ма ЗО О, к а да је з а з а к љу че њ е у г о в о р а по т р е б но с а с т а ви т и ис п р а - ву, уго вор је за кљу чен ка да ис пра ву пот пи шу сва ли ца ко ја се њи ме оба вез у ју. 11 Да кле, пи са на фор ма уго во ра са сто ји се из два еле мен та, тек ста и пот пи са уго вор них стра на. У т ек с т у у г о в о р а с е п и с а н и м зна ц и ма и з р а ж а в а с а д р ж и на и з ја в а в о љ а уго вор них стра на. Текст из ја ве во ље не мо ра би ти на пи сан сво је руч но, већ мо же би ти са чи њен и по мо ћу од ре ђе ног тех нич ког сред ства (нај че шће рачу на ра) или од стра не тре ћег ли ца. 12 П р ем а З О О, з а и с п у њ е н о с т ус л о в а п и с а не ф о р ме н и је не о п ход но да и з ја в е в о љ а о б е ју у г о в о р н и х с т р а на бу д у из ра же не на ис тој ис пра ви, већ је до вољ но да стра не из ме ња ју пи сма, тј. д а св а к а с т р ан а п р ед а д руг ој исп р аву којом с е о ба в е з у је. 13 Ове ис пра ве не мо р а ју би т и и ден т и ч не у по гле д у с а д р ж и не, а л и мо р а ју би т и с а гл а сне к а д је реч о бит ним еле мен ти ма уго во ра. 14 Дру ги са став ни део пи са не фор ме уго во ра је пот пис. По пра ви лу, у т ек с т у и з р а же н у в о љу у г о в о р н и х с т р а на по т п и с ом по т в р ђу ју о б е у г о в о р не стра не, ме ђу тим за ис пу ње ност усло ва пи са не фор ме код јед но стра но оба - в ез у јућ и х у г ов ор а до в о љ а н је и по т п ис с а мо оне с т р а не ко ја с е у г о в о р ом о ба в е з у је. 15 Пот пис тре ба да бу де сво је ру чан, те упо тре ба фак си ми ла у ову св р х у н и је до п у ш т е н а. 16 И зуз е тно, у кол ико је у г о в о р н а с т р а н а не п и сме н а, 10 C r i s t o p h Re it h m a n n, All ge m e i n e s Ur k u n d e n r e c h t, B e w e i s e, B e g r i f fe u n d B e w e i s r e ge l n, Köln 1972, 1-4. Н а в е д е но п р е м а Jö r g B e t t e n d o r f, Ele k t r o n i s ch e D o k um e nt e u n d Fo r m q ual it ä t, Re i nische No tar ze itschrift (RnotZ), 2005, 277; Kla us Ton ner, Ar min Wil ling mann, Ma ri na Tamm, Ve r t r a g s r e c h t Ko m m e n t a r, Köln 2010, Чл. 72, ст. 1 ЗОО. 12 Бо рис Виз не р, Ко ме н т а р З а ко н а о о б в е з н и м (о б л и г а ц и о н и м) однос им а, З аг р е б 1978, 331; Ton ner, Wil ling mann, Tamm, 75; Hel mut Köhler, B G B All ge m e i n e r Te il, E i n S t u d i e n b u c h, München 2013, Чл. 72, ст. 4 ЗОО. 14 Б. Ви з н е р, 331. Б о г д а н Ло з а у Ко м е н т а р З а ко н а о облиг ци о ним од н о с и м а (ред. Бори слав Т. Б л а г о је в и ћ, Вр л е т а Круљ), Б е о г р а д 1980, 218. С у п р о т н о т о м е, у н е м ач ко м п р а в у се за и с п у њ е њ е ус л о в а п и с а н е ф о р м е з а х т е в а је д и н с т в е н о с т и с п р а в е (E i n h e i t li c h k e i t d e r Ur - kun de). Вид. 126 III н е м ач ко г Гр а ђ а н с ко г з а ко н и к а (Bürger lic hes Gesetzbuchод 2. јан уар а г о д и н е (B u n d e s ge s e t z b l a t t. I S. 42, 2909; 2003 I S. 738), п о с л ед њи пут м е њ а н ч л а н о м 4d з а ко н а од 18. д е ц е м б р а г о д и н е (B u n d e s ge s e t z b l a t t. I S. 2651). У да љем тек сту: НГЗ. 15 Чл. 72, ст. 1 ЗОО. 16 С. Ра до ва но вић (2018) 240. У том сми слу, у не мач кој ли те ра ту ри вид. у Hans Brox, Wol f D i e t r i c h Wa lke r, Al lg em ein e r t e i l d e s B G B, München 2014, 140. У до ма ћој ли те ра ту ри п о ј е д и н и а у т о р и з а с т у п а ј у д р у г а ч и ј и с т а в у п о г л е д у м о г у ћ н о с т и у п о т р е б е ф а к с и м и л а у 1645

6 Др Са ња М. Ра до ва но вић, Ни ко ли на Б. Ми шче вић, О елек трон ској фор ми... (стр ) у ме с то сво је ру ч ног по т п и са, довољно је да на ис п ра ву с та ви ру ко зна к, ове рен од стра не два ли ца или су да, од но сно дру гог ор га на (јав ног бе ле жни ка). 17 Уго вор ни ци ста вља ју пот пис ис под тек ста, чи ме на тај на чин по твр ђу ју да је у ње му са др жа на њи хо ва во ља Функ ци је пи са не фор ме Ус по с т а в љ а њ е на че л а кон с ен с у а л и зма п р в ен с т в е но је и ма ло з а ц и љ да се олак ша за кљу чи ва ње уго во ра и на тај на чин спре чи успо ра ва ње прав ног про ме та не по треб ним формалностима. Због тога, иза условљавања пуноважно сти уго во ра ње го вим за кљу чи ва њем у од ре ђе ној фор ми од стра не за ко но - дав ца увек се кри је од ре ђе ни циљ. 18 Ци ље ви ко јим од ре ђе на фор ма уго во ра с л у ж и мо г у би т и р а з л и ч и т и. 19 Као функ ци је, од но сно ци ље ви пи са не фор ме у до ма ћој те о ри ји се најче ш ће н а в о де фу н к ц и ја до к а зи в а њ а и з а ш т и т н а фу н кц ија. 20 Ф у н кц ија до - к а зи в а њ а (Be we i s f u n k t i on, Be we i s z we c k) се са сто ји у то ме да пи са на ис пра ва с л у ж и к а о до к а з о по с т о ја њу у г о в о р а и њ е г о в ој с а д р ж и н и. Ф о р м у л и с а њ ем из ја ва во ље уго вор них стра на у пи са ни до ку мент сма њу је се мо гућ ност да се из ме ђу стра на ја ви спор у ве зи са њи хо вим пра ви ма и оба ве за ма из угов ор ног од но с а и л и с е т и ме ба р ск ра ћу ју и по јед но с т а в љују спор ови ч име с е, по с ле д и ч но до п ри но си п р а в ној з а ш т и т и и п р о це сној еко но м и ји. 21 За штит на функ ци ја фор ме под ра зу ме ва за шти ту по је ди нач них ин те - ре са уго вор них стра на, али и тре ћих ли ца, као и за шти ту оп штег ин те ре са. З а ш т и т а и н т ер ес а једне и л и о б еју у г ов о рн и х с т р ан а с ас т оји с е у њихов ој зашти ти од пренагљеног и непромишљеног закључивања уговора. Предвиз а к љу ч е њу у г о в о р а у п и с а н ој ф о р м и. П р е м а с х в а т а њу ов и х ау т о р а у п о т р е б а ф а к с и м и л а у с а ч и њ а в а њу у г о в о р а у п и с а н ој ф о р м и д о п у ш т е н а је у ко л и ко је т о уо б и ч а је н о у п о с л ов н о м про ме ту. Вид. у Б. Ви знер, 333, Б. Ло за, 218, 219 и О. Ан тић, 345. У ау стриј ском Гра ђан ском з а ко н и к у и ш в ај ц а р с ко м З а ко н и к у о о б л и г а ц и ја м а је и з р и ч и т о п р ед в и ђ е н а м о г у ћ н о с т у п о - т р е б е ф а ск и м и л а к а д а је т о у п р о ме т у уо би ч а је но. Ви д. 886 ау с т ри јског О пш т е г г р ађ а н ског з ак о н и к а (A l lg e m e i n e s b ü r g e r l i c h e s G e s e t z b u c h f ü r d i e g e s a m m t e n d e u t s c h e n E r b l ä n d e r d e r Öe ster re ic hischen Mo nar chie) из 1811 са из ме на ма и чл. 14 швај цар ског За ко ни ка о обли гац и ја м а (B u n d e s ge s e t z b e t r e f fe n d d i e E r g ä n z u n g d e s S c h w e i z e r i s c h e n Z i v il ge s e t z b u c h e s (Fünfter Te il: O b li g a t i o n e n r e c h t)) из са из ме на ма. 17 Чл. 72, ст. 2 ЗОО. Ово пра ви ло при ме ни ће се и у слу ча ју ка да уго вор на стра на, иако п и сме н а, з б ог фи з и ч ког не д о с т а тк а и л и неспос о бнос т и, н ије у мог у ћно с т д а с е по тп ише., Б. Ви знер, Hein Kötz, Ve r t r a g s r e c h t, Tübin gen 2012, У н е м ач кој т е о р и ји Ма н ко в с к и г о в о р и о чак 14 р а з л и ч и т и х ц и љ е в а ф о р м е у г о в о р а. Ме ђу т и м, за о с т в ар ењ е н ек и х од ових ц иљ ев а п о т р е б н а је с т р о ж а фор ма од п и с а н е. Вид. Pe t e r M a n kow s k i, Fo r m z we c ke, J u r i s t e n Z e i t u n g, 13/2010, С. Пе р о в и ћ (1964), 43, 44; Б. Ви з н е р. 312, С. Ра д о в а н о в и ћ (2018), P. Man kow ski, 663,

7 Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 4/2018 ђа њем оба ве зне фор ме се оно ме ко ји же ли да учи ни прав но ре ле вант ну изја ву во ље да је по след ња шан са да то озбиљ но раз мо три. 22 Њоме се у говорн и м стра на ма омо гу ћа ва да на мо ме нат за ста ну и по ста ну све сне оби ма прав ног по сла ко ји тре ба да за кљу че. 23 Овај циљ фор ме да упо зо ри стран ке на знач ај п ос л ед иц а з ак ључ ењ а у г ов ор а и с п р еч и њи хо в о о л а ко и п р е н а гљ е н о з а к љу ч и в а њ е с е у не м ач кој л и т е р а т у р и а н а л и з и р а к а о по с е б н а фу н к ц и ја фор ме уго во ра уоп ште, а ти ме и пи са не фор ме и на зи ва се функ ци јом, од но сно ц и љ ем у по з о р е њ а (Wa r n f u n k t i o n, Wa r n z we c k). У ок ви ру з а ш т и т не фу н к ц и је у до ма ћој ли те ра ту ри се још на во ди да она слу жи и за шти ти оп штег ин тере са, као и оправ да них прав них ин те ре са ко је тре ћа ли ца има ју у од но су на да ти уго вор. 24 Као при мер оп штих ин те ре са ко ји се шти те фор мом уго во ра на во де се конт ро ла про ме та од ре ђе них до ба ра, као и разлози фискалне прир оде, међут и м, з б ог њи хо в ог зн а ч а ја, з а ко но д а в а ц, по п р авил у, з а у г ов ор е ко ји м т и и н т е р е си мо г у би т и у г р о же н и п р ед ви ђа с т р о ж у ф о р м у од п и с а не (ов е р а по т п и с а, с о лем н и з о в а на п ри в ат на ис п р а в а, ја в но б е ле ж н и ч к и з а п ис). У не мачкој л ит ер ат ури појед ин и аут ори, к а о фу н к ц и је ф о р ме на в о де и ау тен ти фи ка ци о ну (Au t h e n t i z itä t z we c k) и иден ти фи ка ци о ну функ ци ју (Ident i f i k a t i on s z we c k). Пи са на фор ма уго во ра до вољ на је да оства ри обе ове функц и је. Фор мом се у ме ри ко л и ко је т о мо г у ће, обез бе ђу је ау т ен т и ч нос т из ја ве во ље, те отежава ма ни пу ла ци ја на кон да ва ња из ја ве, ума њу је ри зик од фалси фи ко в а њ а и т име подс т иче пов ећ ањ е пов е р е њ а. 25 Ф о р м а у г о в о р а т р е ба да слу жи то ме да се лич ност из ја ви о ца во ље иден ти фи ку је или да се бар учин и по до б ном з а и ден т и фик ац ију. 26 То се код пи са не фор ме по сти же сво јеруч ним пот пи сом Елек трон ска фор ма уго во ра као за ме на за пи са ну Е л е м е н т и Еле мен ти пи са не фор ме су текст и сво је руч ни пот пис уго вор них стра - на. У по гле д у п р в ог е ле ме на т а, и з ме ђу п и с а не и е лек т р он ске ис п р а в е не ма зн а ч ајне р а зл ике. У о б а с л уч аја с е р ад и о п ис ан и м зн ац им а, к ар а кт ерим а (Schrift ze ic hen) и з р а же ној и з ја ви в о љ е у г о в о р н и х с т р а на. Је д и на р а з л и к а је у т о ме ш т о је з а ви д љи в о с т с а д р ж и не е лек т р он ске ис п р а в е не о п ход на у по - т ре ба од г о ва ра ју ћег т ех н и ч ког с ред с т ва, док се т екс т п исане исп ра ве сад ржа н на те ле сном пред ме ту, те за спо зна ју ње не са др жи не ни су по треб на до дат на т ех н и ч к а с р ед с т в а. 22 H, Kötz, P. Man kow ski, Ј. Ра ди шић, 115; Б. Ви з н е р, 312; С. Пе р о в и ћ (1964), 43; С. Ра д о в а н о в и ћ (2018), P. Man kow ski, Ibid. 1647

8 Др Са ња М. Ра до ва но вић, Ни ко ли на Б. Ми шче вић, О елек трон ској фор ми... (стр ) Уло г у д ру г ог е ле мен т а п и са не фор ме у г о во ра, сво је ру ч ног по т п и са, код е лек т р он ске форме и ма к вал ификован и е лект р онск и по тп ис. То је најс т р ож и об лик елек трон ског пот пи са јер пру жа нај ве ћи сте пен по у зда но сти по твр - ђи ва ња ин те гри те та по да та ка и по твр ђи ва ња иден ти те та пот пи сни ка. Упо - тре ба обичног или на пред ног елек трон ског пот пи са за за ме ну за ко ном предви ђе не пи са не фор ме уго во ра ни је до вољ на Функ ци је Ка да је реч о функ ци ја ма пи са не фор ме, у те о ри ји су из ра же не сум ње у по гле ду мо гућ но сти да по је ди не од ових функ ци ја бу ду оства ре не на одг о в а ра ју ћ и на ч и н з а к љу чењ ем у г ов ора у е лек т р он ској ф ор м и. О в е с у м њ е с у раз лог због ко јег и код уче сни ка у про ме ту још увек по сто је ре зер ве пре ма за кљу че њу уго во ра у елек трон ској фор ми. Јед на од основ них сум њи од но си се на мо гућ ност из ме не са др жа ја елект р он ске ис п р а в е, б е з ви д љив ог т р аг а о т оме. 27 Осим то га, код елек трон ских ис п ра ва по с т о ји и ве ћ и с т е пен су м ње у по гле д у ве ро до с т ој но с т и и ден т и т е т а л и ца ко је је ис п р а ву с а ч и н и ло, од но сно л и ца ко је је и з ја ви ло в о љу ко ја је у исп рави са д р жа на. 28 На ве де не су м ње т и ч у се мо г ућ но ст и ис п у ње ња т ри ц и ља, од но сно фу н к ц и је п и с а не ф о р ме ц и љ а до к а зи в а њ а, ц и љ а ау т ен т и ч но с т и и ц и љ а и ден т и фи к а ц и је. Meђутим, усло вом да се из ја ва во ље из ра же на у ви ду елек трон ског зап и с а по т в р д и к в ал ификов ан и м е лект р он ск и м по т п и с ом у в е л и кој ме ри с е о т к ла њ а ју ра з ло зи з а з а брин ут о с т у поглед у мог ућнос т и да с е е лект р онском фор мом ис пу не по ме ну ти ци ље ви. На и ме, усло ви ма за из да ва ње ква ли фи ко - ва ног елек трон ског пот пи са ко ји су пред ви ђе ни у ЗЕл Док обез бе ђу је се вео - ма ви с ок с т е пен по у зда но с т и у по гле д у у т в р ђи в а њ а и ден т и т е т а по т п и сн и к а, као и мо гућ ност да се утвр ди би ло ка ква из ме на по да та ка ко ја би усле ди ла након с т ав љ ањ а к в а л и фи ко в а ног е лек т р он ског по т п ис а. 29 И ако по тп уна з а- ш т и т а од ф а л си фи ко в а њ а под ат ак а с ад р ж а н и х у е ле к т р он ској ис п р а ви не по сто ји, исто се мо же ре ћи и за пи са ну ис пра ву. 30 Ипак, код елек трон ске фор ме уго во ра нај спор ни ја је мо гућ ност оствар е њ а фу н к ц и је у по з о р е њ а у ме ри у ко јој с е т о по с т и же п и с а ном ф о р мом. Ра з лог за т о мо же би т и пси хо ло ш ке п ри ро де је р је, п р во, из ра жа ва ње из ја ве во ље и с т а в ља ње по т п и са на ра ч у на ру би т но ла к ше и бр же не г о са с т а в ља ње 27 J. Bet ten dorf, Ibid. 29 О вр ста ма елек трон ског пот пи са и усло ви ма ко јим се код ква ли фи ко ва ног елект р о н с ко г п о т п и с а о б е з б е ђу је в и с о к с т е п е н п о у з д а н о с т и у п о г л е д у у т в р ђ и в а њ а и д е н т и т е т а п о т п и с н ик а и а ут е нт и чн ос т и с ад рж ин е е л е кт р о нс к е и сп р ав е б ић е в иш е р еч и у н ас т а вк у ра да, у окви ру ана ли зе од ре да ба ЗЕл Док. 30 Lu t z - I n d i go Ple we, Die ge set zlic hen For men des Rechtsgeschäfts, Aac hen 2003, 168.

9 Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 4/2018 пи са не ис пра ве, а дру го, код за кљу че ња уго во ра у елек тон ском об ли ку из - ја ва, по т п ис и с т ра на ко јој се у п у ћу је из ја ва во ље су бес т е ле сн и. 31 Уче сни ци п ра в ног п р о ме т а ра з л и ч и т о до ж и в љ а в а ју по т п и си в а ње са д рж аја п рик аз а ног н а де скт оп у р ач у н а р а к л и ком м и ш а и л и п р и т и ском н а т а с т а т у ру, с јед не с т р а не, и по т п и си в а њ е т ек с т а и з р а же ног на л и с т у па п и р а ко ји је оп и п љи в, ко јим се фи зич ки мо же рас по ла га ти и ко ји се на ла зи пред пот пи сни ком, с д ру г е с т р а не. 32 Ме ђу т и м, к р оз с ло жен по с т у па к и з да в а њ а к в а л и фи ко в а ног е лек т р он ског с е р т и фи к а т а з а е лект р онск и по т п ис под но си о ц и ма з а х т е в а с е ста вља ју на располагање све информације од зна ча ја за ко ри шће ње елек тронског по т п и с а у к љу ч у ју ћ и и т о да к в а л и фи ко в а н и е лек т р он ск и по т п ис и ма деј ст во својеру чног потп иса. Оси м тога, п роце д у ра ста вља ња к ва л и фи ко ва ног елек т рон ског по тп иса н ије сасви м једнос т а вна. Она под разумева кориш ће ње смарт кар ти ца, чи та ча кар ти ца и ПИН ко да што до при но си то ме да пот писник схва ти зна чај свог по ступ ка. 33 Д руг ач и ја п р едс т ав а о дејс т ву с т а в љ ањ а сво је руч ног пот пи са у од но су на ква ли фи ко ва ни елек тронски потпис по сле - ди ца је чи ње ни це да, за раз ли ку од сво је руч ног пот пи са ко јем се у прав ном п р о ме т у т о ком ис т о ри је п ри да је по с е ба н зна чај, е лек т р онск и п ра вн и п р оме т и у по т р е ба е лек т р он ског по т п и са не ма ју д у г у т ра д и ц и ју. 34 Ст о г а, с ра зме р но по в е ћ а њу у че с т а ло с т и њи хо в ог ко ри ш ће њ а у св а ко д нев ном ж и в о т у у в е ћој ме ри ће е лек т р он ск а ф о р ма у г о в о р а в р ш и т и фу н к ц и ју у по з о р е њ а. И ма ју ћ и у виду постојеће ре зер ве у по гле ду оби ма функ ци је упозо рења код електронске фор ме уго во ра, као из у зе так од оп штег пра ви ла да елек трон ска фор ма мо же да за ме ни пи са ну, оста вља се мо гућ ност да се за од ре ђе не уго во ре из ри чи то ис кљу чи оп ци ја њи хо вог за кљу че ња у елек трон ској фор ми. 3. ЕЛЕК ТРОН СКА ФОР МА УГО ВО РА У ДО МА ЋЕМ ПРА ВУ 3.1. За кон о елек трон ској тр го ви ни Са из у зет ком Д. Ђу р ђе ви ћа који електрон ску фор му де фи ни ше као ис - по ља ва ње во ље у од ре ђе ном елек трон ском фор ма ту на ко јем је озна че но име и з да в а о ца и ко ји је сна б де в ен к в а л и фи ко в а н и м е лек т р он ск и м по т п и с ом 35, 31 L. Ple we, Н а ц р т не м ач ког З а ко н а о п р и л аг ођ ав ању ус лов а ф о рме у п р ив а тном п р аву и д руг и х ус ло в а мо дер ном прав ном п р о ме т у (Ent w u r f ei ne s G e se t ze s z u r An pa s s u ng de r For m vorschr if te n des Pri va trechts und an de rer Vo rschrif ten an den mo der nen Rechtsgeschäftsverkehr), D r uc k s a c he 14/4987, 17.; J. Bet ten dorf, J. Bet ten dorf, Н а ц р т не м ач ког З а ко н а о п р и л а г о ђ а в ању ус ло в а ф о р ме у п р и в а т ном п р а ву и д ру г и х ус л о в а м о д е р н о м п р а в н о м п р о м е т у (с а о б р а ћ а ј у), Druc ksac he 14/4987, 17; J. Bet ten dorf, Д. Ђу р ђ е в и ћ,

10 Др Са ња М. Ра до ва но вић, Ни ко ли на Б. Ми шче вић, О елек трон ској фор ми... (стр ) у ра до ви ма до ма ћ и х ау т о ра с е к а о де фи н и ц и ја пој ма у г о в о ра у е лек т р он ској ф о р м и, по п р а ви л у, на в о д и де фи н и ц и ја у г о в о р а у е лек т р он ском о б л и к у и з Закона о елек т ронској т рг овин и. 36 Пре ма овом за ко ну, уго вор у елек трон ском об ли ку је уго вор ко ји прав на и фи зич ка ли ца за кљу чу ју, ша љу, при ма ју, р а с к и да ју, о т к а з у ју, ко ме п ри с т у па ју и ко ји п ри к а з у ју е лек т р он ск и м п у т ем уз ко ри шће ње елек трон ских сред ста ва. И п а к, ов а к ву д еф ин иц ију у г о в о р а у е л е к т р он с кој ф о р м и с по р ном је у ч и н ио с а м з а ко но да в а ц до но ше њ ем З а ко на о и з ме на ма и до п у на ма З а ко на о е лек т р он ској т р г о ви н и. 37 На и ме, у обра зло же њу овог за ко на на во ди се да је ф о р м у л а ц и ја у г о в о р у е л е кт р о нс кој ф о рм и з ам ењ ен а ф орм ул ац ијо м уговор у елек трон ском об ли ку са ци љем да се от клони постојећа контрад и к ц и ја у по гле д у з а кон ск и х ус ло в а п у но в а ж но с т и у г ов ор а. К ако с т оји у о б р а з ло же њу, у о снов ном т е к с т у с у по с т а в љ е н и з а х т е ви по с е б не п р а в не ф ор ме де фи н ис ан и к а о ус лови у г ов ора у е ле к т рон с кој ф ор м и, а з а ме њу ју с е усло ви ма уго во ра у елек трон ском об ли ку, на ко ји на чин се усло ви пу но важности сво де на посебан начин изражавања воље, путем електронске комун и к а ц и је. 38 И з ов ог п ри л и ч но не ја сног о б ја ш њ е њ а мо же с е на с л у т и т и да је на ме ра за ко но дав ца би ла да на гла си да се код ових уго во ра не го во ри о фор ми као јед ном од усло ва за пу но ва жан на ста нак уго во ра, већ са мо о на чи ну на ко ји се овај уго вор за кљу чу је. Тач ни је, чи ни се да је сми сао да се од ред бе овог за ко на при ме њу ју са мо на уго во ре за кљу че не елек трон ским пу тем. Ла к шем ра з у ме ва њу но ве од редбе и на ве де не ре че н и це из Обра з ло же ња не до при но си ни Струч ни ко мен тар За ко на о из ме на ма и до пу на ма за ко на о е лект р онској т р г о ви н и у ко јем ау т о р, о св р ћу ћ и с е н а помен ут у и змен у ре чи уго вор у елек трон ској фор ми ре чи ма уго вор у елек трон ском об лик у, нав од и да је у по гле д у п ри ме не по с т а в љ е но п и т а њ е п ра в ног к а ра к т е ра уго во ра у елек трон ском об ли ку, од но сно да ли је у пи та њу по себ на прав на фор ма, к а о ш т о је би ло на ве де но у по је д и н и м ње г о ви м од ред ба ма, и л и об л и к у ко је м с е д а ју с а гл а сне и з ја в е в о љ е. 39 Већ и ова ре че ни ца збу њу је јер се п р а ви р а з л и к а и змеђу ф о рме у г ов ор а и о бл ик а у које м с е и зјав љује в ољ а уго вор них стра на, што се под фор мом уго во ра упра во и под ра зу ме ва. 36 Д. Ни ко лић, 340; Јо ва на Пу шац, Фор ма обли га ци о них уго во ра, Го ди шњак фа кул - т е т а п р а в н и х н аук а, 4/2014, 207. Та ко и у Генц Тр нав ци, За кљу чи ва ње, пу но ва жност и д о к а з и в а њ е е л е к т р о н с к и х у г о в о р а : ко м п а р а т и в н а а н а л и з а, З б о р н и к Пр а в н о г ф а к ул т е т а С в е у ч и л и ш т а у Р и је ц и, бр. 1/ За кон о из ме на ма и до пу на ма За ко на о елек трон ској тр го ви ни ( Сл. гла сник РС бр. 95/13). 38 Обра зложење Пред ло га За ко на о измена ма и до пу на ма За ко на о елек трон ској тр го - ви ни, стр С т ру ч н и ко ме нт а р З акон а о и зме н ам а и доп ун ам а З акон а о е ле кт р онској т рг овин и, до ступ но у ба зи Pa r a g r a f l e x. 1650

11 Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 4/2018 Да ље се у овом ко мен та ру као за кљу чак на во ди да фо р му ла ци ја уго вор у елек трон ском об ли ку не озна ча ва фор му уго во ра као услов ње го ве пу нов а ж но с т и (a d so le m ni t a te m), већ са мо до ка зну фор му (a d p ro b a t i o n e m). 40 Ипак, чи ни се да су већ на ве де не две ре че ни це кон тра дик тор не уко лико се узме да је фор му ла ци ја уго вор у елек трон ском об ли ку уве де на да би се на гла си ло да се не ра ди о фор ми у ко јој се са др жи на са гла сних из ја ва во ља уго вор них стра на из ра жа ва, већ о на чи ну на ко ји се до ла зи до са гласно сти во ља. Са дру ге стра не, ако се го во ри ма кар и о фор ми a d pro ba t i o ne m, реч је упра во о фор ми уго во ра као спољ ном об ли ку у ко јем се ма ни фе сту је во ља уго вор них стра на. Ме ђу тим, и по ред кон фу зних од ре да ба ЗЕлТ о уго во ри ма у елек тронском об ли ку и Обра зло же ња из ме на ових од ре да ба, ја сно је да се из ме ђу угов о р а з а к љу че н и х е лек т р он ск и м п у т ем и у г о в о р а с а ч и њ е н и х у е лек т р он ској фор ми не мо же ста ви ти знак јед на ко сти. 41 Под з а к љу ч и в а њ ем у г о в о ра е лект р онс к и м п ут е м подр аз умев а с е пос т из ањ е с агл ас но с т и в ољ а у г ов о рн и х с т р а на ко ри ш ће њ ем р а з л и ч и т и х с р ед с т а в а е лек т р он ске ко м у н и к а ц и је. О в а с р ед с т в а, п р в ен с т в е но р а ч у на ри и р а ч у на р ске м р е же, мо г у с е ко ри с т и т и на раз ли чи те на чи не, те и во ља уго вор них стра на мо же би ти раз ли чи то ма ниф е с т ов ан а. Тако с т р а не с а гл а сно с т в о љ а мо г у по с т и ћ и п у т ем е лек т р он ске по ште, елек трон ске раз ме не по да та ка (EDI ), ин тер ак тивних сајтова на Интер - не ту Та ко ђе, до за к љу че ња у го во ра мо же до ћ и и п у тем видео -конференције. И а ко с е она успос т ав љ а кориш ћењ ем с р едс т а в а е лек т р он ске ко м у н и к а ц и је, ова ко м у н и ка ц и ја се за п ра во не ра з л и к у је од усме не, т е се и са гла снос т во ља по сти же усме но, без да се са др жи на ових из ја ва из ра зи у елек трон ској фор ми. 43 И о б р н у т о, у е лек т р он ској ф о р м и мо же би т и и з р а же н а и с а д р ж и на у г о в о р а ко ји ни је за кљу чен елек трон ским пу тем. 44 Сто га, има ју ћи у ви ду да се у ЗЕлТ за и ста не го во ри о фор ми уго во ра, већ о на ч и н у по с т и за ња са гла сно с т и во ља, по с т а в ља се п и т а ње да л и су од ред бе 40 Ibid. 41 Са ња Ра до ва но вић(2018), Ви ш е о н а ч и н и м а з а к љу ч и в а њ а у г о в о р а п у т е м е л е к т р о н с к и х с р ед с т а в а ко м у н и к а - ције вид. у Ма ја Ста ни ву ко вић, За кљу чи ва ње уго во ра о ме ђу на род ној про да ји пу тем елект р о н с к и х с р ед с т а в а ко м у н и к а ц и је - н е к и п р а в н и п р о б л е м и, Пр а в н и ж и в о т, бр. 11/2004, и Са ња Ра до ва но вић, За кљу чи ва ње уго во ра путњм ин тер не та иде ли пра во у ко рак са вре ме ном?, Збор ник ра до ва ПФНС, 3/2008, ; Са ша Ник шић, Тре ну так перфекције уго во ра склопљених електроничким путем, Пра во у го спо дар ству, 4/2002, С а ш а Н и к ш и ћ, Е л е к т р о н и ч к а т рг ов ин а и у г о в о р и, С у в р е м е н о п о д у з е т н и ш т в о: ч а с о п и с з а п р о м и ц а њ е п о д у з е т н и ш т в а и т р ж и ш н о г г о с п о д а р с т в а, 9/2004, 99. Су пр. вид. у Тин Ма тић, Елек тро нич ки об лик уго во ра и ис пра ва но ви об лик?, Збор ник Прав ног фа кул те та у Загребу, 1/2006, 171. Пре ма схва та њу овог ау то ра, уго вор скло пљен елек тронским пу тем мо же, али и не мо ра би ти и оста ти у елек трон ској фор ми, али у јед ном тре нут ку мо ра би ти у елек трон ској фор ми. 44 Т. Ма тић,

12 Др Са ња М. Ра до ва но вић, Ни ко ли на Б. Ми шче вић, О елек трон ској фор ми... (стр ) овог за ко на о у го во ри ма у елек т рон ском об л и к у и пак од у т ицаја на мог ућнос т з а к љу ч и в а њ а у г о в о р а у е лек т р он ској ф о р м и, т ј. на мо г ућ но с т и з р а ж а в а њ а са гла сних во ља уго вор них стра на у ви ду елек трон ског до ку мен та. У чл. 10 ЗЕлТ су из ри чи то на ве де ни уго во ри на ко је се не при ме њу је чл. 9, ст. 3 овог за ко на ко јим је пред ви ђе но да се уго во ри ма не мо же оспорит и п у но ва ж нос т само због т ог а ш т о су са ч и ње н и у е лек т рон ском об л и к у (елек трон ским пу тем, прим. аут.). Та ко ова од ред ба не ва жи за прав не посло ве ко ји ма се вр ши пре нос пра ва сво ји не на не по крет но сти или ко ји ма се ус т а но в љ а в а ју д ру г а с т в а р на п р а в а на не по к р е т но с т и ма ; и з ја в е с т р а на к а и дру гих у чесника у поступку за расправљање заоставштине, форму завештања 45, у г ов ор е о ус т у па њу и р а с по де л и и мо ви не з а ж и в о т а, у г ов ор е о дож ив о тном и зд рж а в а њу и спор аз уме у в ези с а н ас леђив ањ е м, к а о и д руг е у г ов ор е и з о бла с т и на с лед ног п р а в а ; у г о в о р е о у т в р ђи в а њу и мо ви нск и х однос а и змеђу б р ач н и х д ру г о в а ; у г о в о р е о р а с по л а г а њу и мо ви ном л и ца ко ји ма је од у з е т а по с лов н а с пос о бно с т; у г ов ор е о пок лон у, је мс т ву и з алоз и ; д руг е п р а вне по сло ве или рад ње, за ко је је по себ ним за ко ном или на осно ву за ко на до не тих п р о п и с а, и з ри ч и т о од р е ђе на у по т р е ба св о је ру ч ног по т п и с а у до к у мен т и ма на па пи ру или ове ра сво је руч ног пот пи са. Из на ве де не ли сте мо же мо при ме ти ти да су у њој на ве де ни упра во уго во - ри за ко је је пред ви ђе на од ре ђе на фор ма као би тан услов за њи хов пу но ва жан на ста нак и за ко је је за ко но да вац про це нио да мо гу про из ве сти зна чај не правне по сле ди це по јед ну или обе уго вор не стра не, од но сно по оп шти ин те рес. О в ом од р ед б ом је з а ко но да в а ц, ч и н и с е, на с т о ја о да ис к љу ч и з а к љу ч и в а њ е н а в е д е н и х п р а в н и х п о с л о в а е л е к т р о н с к и м п у т е м р ад и о б е зб еђ ењ а в ећ е г с т епена па ж њ е л ица која и х п р едузимају, сп р ечав ањ а њихов е брз оп лет ос т и и не смо т р е но с т и п ри л и ком њи хо в ог п р е у зи ма њ а, а св е с а ц и љ ем з а ш т и т е на в е де н и х и н т е р е с а. С об зи ром на то да се за ко но да вац во ди истим ци ље ви ма и у слу ча ју када за од ре ђе ни уго вор пред ви ђа оба ве зну фор му као услов ње го вог пу но - ва жног на стан ка, по ста вља се пи та ње да ли то исто вре ме но зна чи и да наве де н и у г ово ри уоп ш т е не мо г у би т и с а ч и њ е н и у е лект р онској форм и, т ј. н и у с л у ча ју к а да с а гл а сно с т в о љ а н и је по с т и г н у т а е лек т р он ск и м п у т ем. О в о п и т а њ е с е п рв е нс т в ен о одн ос и н а о н е п р а в н е п о с л о в е з а ко је је з а ко н о м пред ви ђе на пи са на фор ма као бит на фор ма, као и за, ка ко се то на во ди у чл. 10, ст. 1, тач. 6 ЗЕлТ, дру ге прав не по сло ве или рад ње, за ко је је по себ ним за ко ном и л и на осно ву за ко на до не т и х п ро п и са, из ри ч ит о одређена у пот реба сво је ру ч ног потписа у док ументима на папиру и ли овера својеру чног потписа. 45 На во ђе ње фор ме за ве шта ња као јед ног од слу ча је ва на ко је се не при ме њу је од - ред ба о пу но ва жном за кљу че њу уго во ра елек трон ским пу тем је још је дан по ка за тељ да ни з а ко но д а в а ц још н и је с а св и м ја с но р а з г р а н и ч ио з а к љу че њ е у г о в ор а е ле кт р онс к и м п ут е м од за кљу че ња уго во ра у елек трон ској фор ми. 1652

13 Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 4/2018 Пре ма схва та њу ау то ра, на ве де на од ред ба се за и ста од но си са мо на за - кљу чи ва ње уго во ра елек трон ским пу тем, али се она у ве ли кој ме ри по кла па са ли стом уго во ра ко ји не мо гу би ти за кљу че ни у елек трон ској фор ми. Ово због то га што елек трон ска фор ма о ко јој је ов де реч не мо же да за ме ни стро же фор ме од пи са не, а ко је су за ко ном пред ви ђе не за ве ћи ну уго во ра из на вед е н е л и с т е. Та ко ђ е, п о је д и н и у г о в о р и з а ко је је и н а ч е з а ко н о м п р ед в и ђ е н а пи са на фор ма, а на ла зе се у овој ли сти (нпр. уго вор о јем ству) су они за које је у упо ред ном пра ву, по пра ви лу, због зна чај них по сле ди ца ко је из њих на с т а ју, и з ри ч и т о ис к љу че на мо г ућ но с т з а к љу че њ а у е лек т р он ској ф о р м и. Исто се мо же ре ћи и за дру ге прав не по сло ве или рад ње, за ко је је по себ ним за ко ном или на осно ву за ко на до не тих про пи са, из ри чи то од ређена употре - б а св о је ру ч ног по т п и с а у д о к у ме н т и м а н а п а п и ру и л и ов е р а св о је ру ч ног пот пи са. Из ри чит зах тев законодавца да се изјава воље ко ја про изводи прав - но р е ле в а н т не по с ле д и це и зрази на пап иру у з у пот р ебу св ојеру чног по тп ис а у си сте му где је елек трон ска фор ма на чел но из јед на че на са пи са ном мо же се ту ма чи ти као на ме ра за ко но дав ца да за те прав не по сло ве ис кљу чи могућ ност њи хо вог пред у зи ма ња у елек трон ској фор ми За кон о е лек т рон ском до к у мен т у, е лек т рон ској и ден ти фи ка ци ји и услу га ма од по ве ре ња у елек трон ском по сло ва њу Као што је већ ре че но у прет ход ном де лу ра да, у до ма ћој ли те ра ту ри не м а м но г о р адов а н а т ем у е ле кт р онске ф о р ме у г о в о р а. О си м по ме н у т и х ра до в а у ко ји м с е е лек т р он ск а фор ма у г о во ра по и с т о већује с а е лект р он ск и м об ли ком уго во ра из ЗЕлТ, елек трон ска фор ма се тек још по не где по ми ње као јед н а од в рс т а ф о р ме у г о в о р а, од но сно је д а н од н а ч и н а и з р а ж а в а њ а в о љ е уго вор них стра на, по ред усме не, пи са не, и ре ал не. 46 Шт а с е под р а з у ме в а под е лек т р он ском ф о р мом у г о в о р а н и је и з ри ч и т о р е г ул ис ано у дом аће м п р аву. У т еорији с е о e ле кт р онској ф о рм и у г о в о р а углав ном го во ри као о екви ва лен ту пи са не фор ме са по зи ва њем на чл. 10 рани је важећег ЗЕлПот-у којем је било предвиђено да квали фико ва ни елект ронски пот пис има прав но деј ство и до ка зну сна гу као сво је руч ни пот пис. 47 Н а в е - де ни за кон пре стао је да ва жи сту па њем на сна гу ЗЕл Док. До но ше њем овог за ко на пре стао је да ва жи и ЗЕл Док(2009) у ко јем је у чл. 4 би ло пред ви ђе но да се елек трон ском до ку мен ту не мо же оспо ри ти 46 Де ја н Ђу р ђ е в и ћ, Ја в н о б е л е ж н и ч к а д е л а т н о с т, Б е о г р а д 2 014, Д.Ђу р ђ е в и ћ п и - сме ну фор му да ље де ли на обич ну и ква ли фи ко ва ну пи сме ну фор му, при че му се под квал и ф и ков аном с м ат р а он а з а ч и ји н а с т а н а к је по т р е б но и с п у њ е њ е д о д а т н и х ф о р м а л но с т и. У о в у г р у п у с п а д а ј у ја в н о о в е р е н а (л е г а л и з о в а н а), ја в н о п о т в р ђ е н а (с ол е мн из о в ан а) и ја вн о са чи ње на ис пра ва. Та ко и у М. Ка ра ни кић Ми рић, Ј. Пу шац, 208; Г. Тр нав ци,

14 Др Са ња М. Ра до ва но вић, Ни ко ли на Б. Ми шче вић, О елек трон ској фор ми... (стр ) пу но ва жност и до ка зна сна га са мо за то што је са чи њен у елек трон ском обли ку и да ако је про пи сом утвр ђен пи сме ни об лик као услов пу но ва жно сти прав ног ак та, прав ног по сла или дру ге прав не рад ње, одговарајући елект р он ск и до к у мен т по т п и с у је с е к в а л и фи ко в а н и м е лек т р он ск и м по т п и с ом, у ск л а д у с а з а ко ном ко ји м с е у р е ђу је е ле к т р он ск и по тп ис. 48 У ст. 3 овог чла на је би ла на ве де на ли ста прав них по сло ва на ко је се прет ход но на ве дена два ста ва не при ме њу ју, а ко ја је го то во иден тич на ли сти из чл. 10 ЗЕлТ. До но ше њ ем ЗЕ л Док у до ма ће з а ко но да в с т в о у не т е с у и з ме не у ск л а д у са Уред бом 910/2014. Овим законом се, између осталог, регулише електронски пот пис ко ји је од зна ча ја за за кљу че ње уго во ра у елек трон ском об ли ку. П р е м а ЗЕ л До к, р а з л и к у ј у с е т р и в р с т е е л е к т р о н с ко г п о тп и с а. О б и чн и елек трон ски пот пис је скуп по да та ка у елек трон ском об ли ку ко ји су придружени или ло гич ки по ве за ни са дру гим (пот пи са ним) подацима у елект р он ск и м о б л и к у т а ко да с е е лек т р он ск и м по т п и с ом по т в р ђу је и н т е г ри т е т т и х под ат ак а и и де н т и т е т по т п и с н и к а. 49 Н а п р ед н и е л е кт р онс к и по тп и с, ис п у ња ва њем до дат н и х усло ва, п ру жа ве ћ и с т е пен по у зда но с т и и н т е г ри т е т а с а д р ж а ја и и ден т и т е т а по т п и сн и к а. О н мо ра на не д во см и с лен на ч и н да бу де по ве зан са пот пи сни ком, да омо г у ћа ва у твр ђи ва ње и ден ти те та пот пи сни ка, да бу де из ра ђен ко ри ш ће њем по да т а ка за из ра д у ко је по т п и сн и к мо же, у з ви с ок но ви по у зда но сти, да ко ри сти под сво јом ис кљу чи вом кон тро лом, као и да бу де по в е з а н с а е ле кт р онск и по тп ис ан и м по д ац им а т ако д а с е може у т в рд ит и би ло ко ја на к на д на и зме на подат ак а. 50 К в а л и фи ко в а н и е лек т р он ск и по т п ис је на п ред н и е лек т р он ск и по т п ис ко ји је к ре и ра н к в а л ификов ан и м с редс т вом и ко ји с е з а сн и в а на к в а л и фи ко в а ном с е р т и фи к а т у з а е лект р онск и по тп ис. 51 У ЗЕл Док је, у скла ду са Уред бом 910/2014, у од ред би ко јом се ре гу лише п р а в но деј с т в о е лек т р он ског по т п и с а, п р ед ви ђе но да с е е лек т р он ском пот пи су не мо же се оспо ри ти пу но ва жност или до ка зна сна га са мо због то га што је у елек трон ском об ли ку или што не ис пу ња ва усло ве за ква ли фи кова ни елек трон ски пот пис. Та ко ђе, у по гле ду деј ства ква ли фи ко ва ни елект р онск и по тп ис и зједначен је са својеру чн и м по т п и сом. 52 Осим то га, у истом чла ну ЗЕл Док сто ји и да се на ве де не од ред бе не при ме њу ју на прав не по слове за ко је је по себ ним за ко ном пред ви ђе но да се не мо гу пред у зе ти у електрон ској фор ми, као ни на уго во ре и дру ге прав не по сло ве за ко је је по себ ним з а ко ном п р ед ви ђе но да с е с а ч и њ а в а ју у ф о р м и ов е р е по т п и с а, ја в но по т в р - ђе не (с о лем н и з о в а не) ис п р а в е, и л и у ф о р м и ја в но б е ле ж н и ч ког з а п и с а Чл. 4, ст. 2 ЗЕл Док(2009). 49 Чл. 2, ст. 1, тач. 20 ЗЕл Док. 50 Чл. 2, ст. 1, тач. 29 и чл. 42 ЗЕл Док. 51 чл. 2, ст 1, тач 30ЗЕл Док. 52 Чл. 50, ст. 1 и 2, ЗЕл Док. 53 Чл. 50, ст. 3 и 4, ЗЕл Док.

15 Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 4/2018 Н а в е де не од р ед б е о п ри ме н и п р а ви л а о јед на ком п р а в ном деј с т ву к в а - ли фи ко ва ног елек трон ског пот пи са и сво је руч ног пот пи са на прав не по сло - ве из ЗЕл Док ни су са др жа не у Уред би 910/2014, ни ти у ра ни је ва же ћој Дир е к т и ви о е ле к т р он ском по тп ис у које је до м а ћ и з а ко но д а в а ц и м а о у ви д у при ликом регули са ња елек трон ског пот пи са. Шта ви ше, у Ди рек ти ви о елект р он ском по т п и с у је би ло и з ри ч и т о на в е де но да од р ед б е ко је с е од но с е на п р а в н о д е јс т в о е л е к т р о н с ко г п о т п и с а н е б и т р е б а л о д а д о в е д у у п ит ањ е усло ве ко ји се ти чу фор ме ко ји су пред ви ђе ни на ци о нал ним пра вом у ве зи с а з а к љу ч и в а њ ем у г о в о р а и л и п р а ви л а ко ји м с е од р е ђу је ме с т о з а к љу че њ а у г ов о р а. 54 Та ко ђе, у Увод ном обра зло же њу Уред бе 910/2014 на во ди се да ње не од ред бе не би тре ба ло да об у хва те аспек те ко ји се од но се на скла па ње и в а љ а но с т у г о в о ра и л и д ру г и х п ра в н и х о ба в е з а а ко пос т оје з а хт еви в ез а н и за фор му утвр ђе ни на ци о нал ним пра вом или пра вом Европ ске уни је. 55 Ова од ред ба из Увод ног обра зло же ња кон кре ти зо ва на је у чл. 2 Уред бе у ко јој је из ри ч и т о п ред ви ђе но да ње не од ред бе не у т и ч у на на ц ио на л но п раво зе ма ља чла ни ца или пра во Европ ске уни је ко је се од но се на за кљу чи ва ње и пу но важ ност у го во ра и л и д руг и х п равн и х и л и п роцесн и х обавеза у по гле д у фор ме. 56 На ове од ред бе из за ко но дав ства ЕУ је, сма тра мо, ва жно ука за ти јер је и з њи х вид љив о да п рил иком доношењ а нав е де не Д и р ек т и в е и Ур ед б е н и ја по сто ја ла на ме ра да се њи ма ре гу ли ше фор ма као услов за пу но ва жно закљу че ње уго во ра. У скла ду са ти ме, сма тра мо да ни у до ма ћем за ко но дав ству од ред бу за ко на ко јим се ре гу ли ше елек трон ски пот пис о јед на ком деј ству квали фи ко ва ног елек трон ског потписа и својеруч ног пот пи са не тре ба ту ма чити као од ред бу ко јом се из јед на ча ва елек трон ска фор ма са пи са ном и на тај н а ч и н, ов и м з ако ном ус т а но в љ а в а још јед н а в р с т а ф о р м е у г о в о р а, по р ед усме не, п и с а не, р е а л не и ја в но б е ле ж н и ч ке. Мо же се на слу ти ти је да је на истом ста но ви шту био и за ко но да вац при ли ком до но ше ња ЗЕл Док, с об зи ром на из ме не ко је је овај за кон до нео у од но с у на п р е т ход но в а же ће ЗЕ л По т и ЗЕ л Док(20 0 9). 57 Из ових из ме на, као 54 Тач. 17 Увод ног обра зло же ња Ди рек ти ве о елек трон ском пот пи су. 55 Тач. 21 Увод ног обра зло же ња Уред бе 910/ Чл. 3, ст. 2 Уред бе. 57 Та ко, док је у ЗЕл Пот већ у чл. 1 би ло из ри чи то пред ви ђе но да се њи ме уре ђу је у п о т р е б а е л е к т р о н с ко г п о т п и с а у п р а в н и м п о с л о в и м а и дру гим прав ним рад ња ма (...), у чл. 1 ЗЕлДок стоји да се овим за ко ном уре ђу ју елек трон ски до ку мент, електрон ска иденти - ф и к а ц и ја и ус л уг е од пов ер ењ а у е л е кт р онс ком пос ло в а њу. Д а љ е, У ЗЕ л По т с е е л е к т р он с к и до ку мент де фи ни ше као до ку мент у елек трон ском об ли ку ко ји се ко ри сти у правним посло - в и м а и др. прав ним рад ња ма, као и у управ ном, суд ском и др. по ступ ку пред др жав ним ор га ном. Са дру ге стра не, у ЗЕл Док се на во ди да је елек трон ски до ку мент скуп по да та ка са ста вљен од слова, бројева, симбола, графичких, звучних и видео ма тери јала, у електрон - ском об ли ку. И на кра ју, у ЗЕл Пот у чл. 3 и у ЗЕл Док(2009) у чл. 4 би ла су са др жа на пра вила пре ма ко јим се елек трон ском до ку мен ту не мо же оспо ри ти пу но ва жност или до ка зна 1655