Ори ги нал ни на уч ни рад :339.5]:061.1EU(497.11) doi: /zrpfns Др Дра го Љ. Ди вљак, ре дов ни про фе сор Уни вер зи тет у Но

Транскрипт

1 Ори ги нал ни на уч ни рад :339.5]:061.1EU(497.11) doi: /zrpfns Др Дра го Љ. Ди вљак, ре дов ни про фе сор Уни вер зи тет у Но вом Са ду Прав ни фа кул тет у Но вом Са ду D. D i vlja p f.u n s.a c.r s Х А Р МО Н И ЗА Ц И ЈА П РА ВИ Л А О Е Л ЕК Т РОН СКОЈ Т Р ГО ВИ Н И И П РА ВО СР БИ Ј Е * Са же так: У ра ду се ра з матра проблем хар мо ни за ци је пра ви ла у обла сти елек трон ске тр го ви не, као и ње ни нај зна чај ни ји прав ни основи на ме ђународ - ном и ре ги о нал ном пла ну ко ји се од но се на елек трон ску тр го ви ну уоп ште, а то је Моде л закон о е лек т рон ској т р го ви ни и ре ле вант не ди рект иве Евр оп ске у н и је. Ана л и за о бухв ат а би тне одредн ице т ог п роцеса, њихов у ус мере нос т, као и ре з ул т а т е на на ц и о на лном п лан у, уз њихов у к р ит ичк у о цен у. У др у гом де л у ра да се ра з м а т ра а к т у е л н о с т а ње п ра в не ре г у л а т и в е у Ср б и ји у о в ој облас т и, како на концепт уа лном п лану, т ако и п оједино с т и ма п о одабра ни м пи та њи ма, све у ком па ра цији са напред наве де ним прав ним из во ри ма.та ко - ђе се п р о бл е м а т и з у је и ње н од н о с и у т и ц а ј н а п о с т о је ћ и, т ра д и ц и о н а л н и си стем уго вор ног пра ва. Хар мо ни за ци ја пра ви ла о електронској трговини се одвија ла у вр ло специфич ним усло ви ма, ко је карактерише скоро не по сто ја ње по себ них на цио - нал них за ко на из ове обла сти, што је до ве ло до парaлелног креирањa пра ви ла н а м е ђ у н а р од н ом и н а ц и о н а л н ом н и в оу. У о в ом п р о ц е с у к р у ц и ја л н у ул о г у н а г л о ба л н ом п л а н у је од и г ра о Мо де л з а кон о е л е к т р он с кој т р го в и н и. И п о ре д ши ре п ри хваћeнос т и и ре цеп ци је ње го в и х п ра в и ла, он ни је до вео до г ло ба л не у н и ф орм н о с т и у о в ој м а т е р и ји, је р је и з в а н с фе ре ње го в ог у т и ц а ја о с т а л а ЕУ и зе мље ко је су у про цу су при сту па ња тој ин те гра ци ји. С об зи ром нас с в о ј у п и о н и р с к у ул о г у, с рп с к и За кон о е л е к т р он с кој т р го в и н и п ре д с т а в ља з а д ов о љ а в а ј ућ и и скор а к у с т в ар ању о д рж ив е п р а вн е и нфр ас т р у кт у р е з а ове по сло ве, иа ко, на рав но, не да је ре ше ња за сва пи та ња и про бле ме у овој о бл ас т и. У садр ж и н с ком п о г ле д у, он је кон цеп т у а л но зас но в а н н а п ра в у ЕУ, са с л ич н и м н ор м а т и в н и м ре ш е њи м а п о је д и н ач н и х п и т а ња. У т ом с м и с л у, * Ра д је на с тао као ре зул тат ис т ра ж и ва ња на п ро јек т у: Те о риј ск и и п ра к т и чн и п роблем и ства ра ња и примене пра ва (ЕУ и Ср би ја), ко ји се ре а ли зу је на Прав ном фа кул те ту Уни вер - зи те та у Но вом Са ду. 909

2 Др Дра го Љ. Ди вљак, Х а р м о н и з а ц и ја п р а в и л а о е л е к т р о н с ко ј т р г о в и н и... (стр ) п р и с т у п и п ра в и л а Мо де л з а ко н а с у и м а л а се к у н да р н и з н а ч а ј. По к л а п а ње с ње го вим пра ви ли ма по сто ји са мо у ме ри у којoj она по сто ји у пра ву ЕУ и превасходно се односи на проблем правног при зна ња елек трон ских уго во ра. К љу ч н е р е ч и: е л е к т р о н с ка т р г ов и н а, х а р м о н и з а ц и ја, Мо д е л з а ко н о елек трон ској тр го ви ни, пра во ЕУ, пра во Ср би је. УВОД У мо де р ном св е т у еко ном ске гло ба л и з а ц и је, у н у т р а ш њ а и ме ђу на р одна т р г о ви на с е екс па н зи в но ш и р е и п р е п л и ћу. Њи хов у ч и на к и и н т е г р а ц и ја да на с с е у гл а в ном в р ш и п у т ем е лек т р он ск и х т р а н с а к ц и ја ко је омо г у ћ а в а ју тре нут ни ток по сло ва ња на би ло ком тр жи шту. Иа ко по сто је те шко ће у ње - ном пој мов ном де фи н и с ању и у т в рђив а њу њ ене с ад рж ине, 1 т рг овин а која се од ви ја на тај на чин се на зи ва елек трон ска тр го ви на. Њен зна чај стал но ра с т е и де фи н и т и в но г у би сво ју ау ру но ви т е т а. 2 Иа ко не су м њи во зна чај на за свак у нац иона лн у економ ију, њен ра с т н и је бе з ог ра н и че њ а. Је да н од би т н и х фак то ра ко ји би мо гао ли ми ти ра ти њен раз вој је прав на не си гур ност у овој о бла с т и, 3 ус лед не по с т о ја њ а и л и не а де к в ат но с т и п р а в не р е г у ла т и в е. 4 Сто га елек трон ска тр го ви на све ви ше по ста је ве ли ки иза зов за на ци о нал но и ме - ђун ар одно п р а в о. И з л а з е ћ и у у с у с р е т т а к ви м по т р еб ам а, н а р а зл ич ит и м 1 У нај ши рем и нај че шће ко ри шће ном сми слу, елек трон ска тр го ви на јед но став но под - р а з у м е в а п р о и зв одњу, д ис т р ибуц иј у, м а рк ет и н г, п р од ај у и л и и сп ор ук у р об а и л и ус л уг а путем елек трон ских сред ста ва. (Phi lip M. Nic hols, Elec tro nic un certainty within the interna - t i o n a l t r a d e r e g i m e, Am. U. Int l L. Rev., 15/1999, 1380). Исто та ко она се не кад екс тен зив но в ид и к а о п о ја м ко ји о б у х в а т а с в е т р а н с а к ц и је ко је ко р и с т е е л е кт р о нс к а с р едс т в а н а н ек и н а ч и н, и л и н е ш т о у же, к а о т р а н с а к ц и је о б а в љ е н е у п о т п у н о с т и е л е к т р о н с к и. ( M a u r e e n A. O Ro u r ke, P r og r e ssi ng Towa rd s a Un ifor m C omme rcia l C od e for Ele ct r on ic C omme rc e or R aci ng To w a r d s No nu n i fo r m it y, B e r k e l e y Te c h. L, 14 /19 9 9, 638). О р г а н и з а ц и ја з а е ко н ом с к у с а р а д њу и р а зв ој (OE C D) д еф ин иш е е л е кт р о нс к у т рг ов ин у к а о т р г о в и н у ко ја о б у х в а т а с в е о б л и ке ко м е р ц и ја л н и х т р а н с а к ц и ја ко ји с е з а с н и в а ј у н а е л е к т р о н с кој о б р а д и и п р е н о с у п о д а т а к а, укљу чу ју ћи текст, звук и ви зу ел не сли ке. (Faye Fang fei Wang, L a w o f e l e c t r o n i c c o m m e r c i a l t r a n s a c t i o n s: C o n t e m p o r a r y i s s u e s i n t h e EU, U S a n d C h i n a, Ro u tled ge 2014, 4-5). У Европ ској ини ци ја ти ви о елек трон ској тр го ви ни она се од ре ђу је као би ло ко ји об лик по слов не транс а к ц и је у којој с т р ане дел ују е лект р онск и, а не п ут ем физи чке р а змене. Упо р: R a ndy R. Sab et t, In ter na ti o nal Har mo ni za tion in Elec tro nic Com mer ce and Elec tro nic Da ta In ter chan ge: A Pro - po sed First Step To ward Sig ning on the Di gi tal Dot ted Li ne, Am. UL Rev., 46/1996, M a nuel A l ba, Ele c t r o n ic c om me r c e p r o v i si on s i n t he U N CI T R A L c on ve n t ion on c on t r a c t s for the in ter na ti o nal car ri a ge of go ods wholly or partly by sea, Tex. Int l LJ, 44/2008, P. M. Nic hols, О п р об л ем у м од е рн из ац иј е п р ав а ус л е д п р ом ен а у д р уш т в у : С а њ а Р ад о в ан о в и ћ, Зак ључ ив ањ е у г о в о ра п у т ем И н т е р не т а-и д е л и п ра в о у ко ра к с а в р е ме ном, Збо р н и к ра до в а Пр а в н о г ф а к ул т е т а, Но ви Сад 3/2008,

3 Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 3/2018 н и в о има с е ч ине напори к а к р еирању одг ов арајуће п ра в не р ег у ла т ив е у ов ој области, што отва ра про блем њи хо вог ускла ђи ва ња, од но сно хар мо ни за ци је. У р а д у ко ји с ле д и, у п р а в о ће би т и р а з ма т р а н п р о блем х а р мо н и з а ц и је пра ви ла у обла сти елек трон ске тр го ви не, као и ње ни нај зна чај ни ји прав ни основи на међуна род ном и ре г и о на л ном п ла н у ко ји се од но се на елек т рон ск у т р г о ви н у уоп ш т е, а т о је Мо де л з а кон о е лек т р он ској т р г о ви н и и р е ле в а н т не д и р е к т и в е Е в р о п с ке у н и је. А н а л и з а ћ е о б у х в а т и т и б и т н е одр ед н и ц е т о г про це са, њи хо ву усме ре ност, као и ре зул та те на на ци о нал ном пла ну, уз њихову к рит и чк у оце н у. У д ру г ом де л у ра да се ра з ма т ра а к т у ел но с та ње п ра в не р е г ул а т и в е у Србији у ов ој о бл ас т и, к ако н а кон цеп т у а л ном п л а н у, т а ко и по је ди но сти ма по ода бра ним пи та њи ма, све у ком па ра ци ји са на пред на ве - де ним прав ним из во ри ма.та ко ђе се про бле ма ти зу је и њен од нос и ути цај на по с т о је ћ и, т р а д и ц и о на л н и си с т ем у г о в о р ног п р а в а. 1. БИ Т Н А П И ТА ЊА Х А Р МО Н И ЗА Ц И Ј Е П РА ВИ Л А У ОБ Л А СТ И Е Л ЕК Т РОН С К Е Т Р ГО ВИ Н Е 1.1. Спе ц и фи ч но с т и п ра в не р е г у ла ц и је и х ар мо н и з а ц и је у овој обла сти И а ко по т р е ба з а з а кон ск и м р е г у л и с а њ ем е лек т р он ске т р г о ви не с ле д и по тре бу за ре гу ли са ње тр го ви не уоп ште, она се у овој обла сти су о чи ла са јед ни стве ним контекстом, другачијим од оних у дру гим обла сти ма ме ђу нар од не т р г о ви не. Но ву м с е п р е св е г а од но сио на п р ед ме т р е г у л а ц и је, ко ја с е ба зи р а п р е св е г а на не р е г у л и с а ној п ри р о д и и н т е р не т а, ко је је до м и на н т но т е хн о л о ш к а о с н о в а е л е к т р о н с ке т р г о в и н е. 5 Њ е г а је п р а т и л а и оч и г л едн а не спрем ност да се пред ви де бр зе про ме не у тех но ло ги ји и на њих од го во ри а де к в ат н и м п р а ви л и ма и у ко р е л а ц и ји с а по с лов ном п р а к с ом ко ја ко ри с т и т у т ех но ло г и ју. 6 У т а к ви м усло ви ма су за по че т и на по ри за по с т и за ње оп т и ма л не п ра в не а р х и т ек т у р е з а о бл а с т е лект р онске т рг ови не. О н а г е нер а лно подр а з у мев а усв а ја њ е од г о в а р а ју ћ и х ме ђу на р од н и х кон в ен ц и ја и до но ше њ е х а р мо н и з о - ва них на ци о нал них за ко на из ове обла сти, ко је ду го роч но пра ти и аде кват на р е ф о р ма и мо де р н и з а ц и ја т р г о в ач ког п р а в а. Прак са елек трон ске тр го ви не по че ла је да се раз ви ја у вре ме ка да др жаве ни су има ле спе ци ја л не за ко не п ри ла го ђе не елек т рон ској т р го ви ни и ка да је 5 Услед т о га, д р жа в не г ра н и це и фи зи ч ке п ре п ре ке ко је су ра н и је по с т о ја ле из ме ђу компа ни ја и ку па ца, про да ва ца и ку па ца, пру жа ла ца услу га и кли је на та у од ре ђе ној ме ри не ста ју. 6 He nry D.Ga briel, The Uni ted Na ti ons con ven tion on the use of elec tro nic com mu ni ca ti ons in in ter na ti o nal con tracts: an over vi ew and analysis, Unif. L. Rev. ns, 11/2006,

4 Др Дра го Љ. Ди вљак, Х а р м о н и з а ц и ја п р а в и л а о е л е к т р о н с ко ј т р г о в и н и... (стр ) у тој обла сти вла да ла из ра же на прав на не си гур ност, услед при ме не нео д го вара ју ћ и х по с то је ћ и х п ра в н и х п ра ви ла. Сто га су ме ђу народне орган изац ије и по зва ле све др жа ве да пре и спи та ју сво ја прав на пра ви ла ко ја ути чу на упо требу елек т рон ск и х тех но ло г и ја у т р го ви ни. 7 Ме ђу тим, ства ра ње ра з ли чи ти х наци о на л ни х за ко на са мо по себи не решава п ро блем п рав не не си г у р но сти у овој обла сти. 8 Кон фликт на на ци о нал на пра ви ла, чак и ако су ин тер но ко хе рент на, п ред ста вља ју ско ро исто та ко ве ли к и п ро блем за гло ба л н у елек т рон ск у т р го - ви н у као и од су ство п ра ви ла у пот п у но сти. 9 Ја сно је да екс пан зив на при ме на елек т рон ске т р го ви не ско ро да н и је мо г у ћа без хар мо н и за ц и је на ц и о на л н и х прав них пра ви ла у овој обла сти, 10 од но сно без хар мо ни зо ва ног ме ђу на род ног прав ног при ст у па за елек т ронске комерција лне т рансакције. Успостављање што ш и рег си с т е ма п ра в не јед но о бра зно с т и је к љу ч но за њи хо ву си г у р нос т. 11 Потре ба за ускла ђи ва њем на ци о нал них пра ви ла је до дат но из ра же на у овој области, с об зи ром на глобалне димензије елек трон ске тр го ви не. Сто га се при ступа од с т ра не ви ше а к т е ра, по к у ша ји ма хар мо н и за ц и је, ка ко на у н и ве р за л ном, та ко и на ре ги о на лом пла ну, пре вас ход но у окви ру Европ ске уни је. Ко ми си ја Ује ди ње них на ци ја за ме ђу на род но тр го вин ско пра ва ( UN CI- TRAL) је основ ни 12 гло ба л н и ме ђу на р од н и п ра в н и к ишобра н е лект р онске т р г о ви не. 13 Она је од и г ра ла к љу ч н у уло г у у п ро це су не са мо хар мо н и за ц и је, в ећ и у н и фи к а ц и је п р а ви л а е лек т р он ске т р г о ви не на у н и в е р з а л ном п л а н у. Ме ђу т и м, иа ко ови п р о це си и ма ју д ру г а ч и ју фу н к ц и о на лн у усмер ено с т, он и с в а к а ко н и с у с т р и к т но од в ојен и, је р и п р од у кт и у н иф ик ац ије мог у бит и пред мет ре цеп ци је у на ци оналне правне системе. У таквом процесу тзв. ве - р т и к а л не и н т е г ра ц и је, 14 за кра так пе ри од од два на ест го ди на, у овој обла сти 7 Re port of the Uni ted Na ti ons Com mis sion on In ter na ti o nal Tra de Law on the Work of Its Se ven te enth Ses sion, New York, P. M. Nic hols, Jef frey B.Rit ter, Ju dith, Y Gli ni ecki, International Electronic Commerce and Admini - stra ti ve Law: The need for har mo ni zed na ti o nal re forms, Harv. JL & Tech, 6/1992, R. V. Sa bett, F. F. Wang, У про це су на ла же ња ме ђу на род ног нор ма тив ног ре ше ња у овој обла сти се ан га жуј у и д р у г е м е ђу н а р од н е о р г а н и з а ц и је. Од р е ђ е н и з н а ч ај с у и м а л и Ме ђу н а р од н а т р г о в и н с к а ко мо ра (ICC ete rms 2004, ICC Gu i de for econ trac ting 2004, ICC Glo bal Ac tion Plan for Elect r o n ic B u s i n e s s ), О рг ан из ац ија з а е кон о мс к у с а р а д њу и р а з в ој - OE C D (G u i d e l i n e s fo r Con su mer Pro tec tion in the Con text of Elec tro nic Com mer ce, 1999). О ан га жма ну Свет ске трго вин ске ор га ни за ци је у овој обла сти: P. M. Nic hols, 1415 и д а љ е. Од р е ђ е н и д о п р и н о с д а ј у и дру га те ла УН и ре ги о нал ни про гра ми. Ши ре: Ame lia H. Boss, The Evo lu tion of Com mer cial Law Norms: Les sons to be Le ar ned From Elec tro nic Com mer ce, B r o o k l y n jo u r n a l o f i n t e r n a t i - o nal law, 34(3), 2009, То л о г и чн о п р о и з и л а з и и з њ ен е м и с ије д а р а д и н а д а љ е м н а п р е т к у п р о г р е с и в н е х а р м о н и з а ц и је и у н и ф и к а ц и ји з а ко н а м е ђу н а р од н е т р г о в и н е. 14 F. F., Wang,

5 Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 3/2018 U N CI T R A L је к р е и р а о т ри п р а в а и н с т ру мен т а (д в а мо де л з а ко на 15 и јед ну кон в ен ц и ју 16 ) са слич ним, па и иден тич ним од ред ба ма. 17 И з а з ов у по гле д у х а р мо н и з а ц и је је био фу н д а ме н т а лно д руг ач ије од оно га с ко јом се UN CI TRAL су о ча вао у дру гим обла сти ма, 18 у ко ји ма су већ би ле раз ви је на пра ви ла на на ци о нал ној осно ви, а про блем је је ди но био њи хо во уск ла ђи ва ње. Елек т рон ска т р г о ви на је би ла обла с т у ко јој. у мо мен т у ка да је UN CI TRAL за по чео рад на прав ној ре гу ла ци ји ове обла сти, мно ге зе мље тек пред у зи ма ју пр ве на по ре за ре ша ва ње истих про бле ма на на ци о- на л ном н и в оу и л и с у у нај б о љ ем с л у ча ју па р ц и ја л но р е г у л и с а ле с а мо не ке а спек т е е лек т р он ске т р г о ви не. 19 По с т о ја њ е па р а ле л н и х р е г у л а т о р н и х п р о - је ка та у ис тој обла сти на ме ђу на род ном и на ци о нал ном ни воу је ство рио п р о це с ко ји би с е мо г а о оп и с а т и к а о си м би о т ск и, где п р о јек т и п р а в не р е - г у а л ц ије з аједн о н ас т ај у и п од м еђ ус о бн и м с у у т и ц а је м. 20 То и л у с т р у ј у п римери земаљ а ко је су ре ц и п и ра ле у сво је з а ко но да в с т во и одре дебе Моде л за ко на у на ста ја њу и пре ње го вог зва нич ног усва ја ња Пра в н и о сно ви х ар мо н и з а ц и је Пр о це с х а р мо н и з а ц и је на гло ба л ном п ла н у је п р е в а с ходно з аснов а н на U N C I T R A L - о в о м Мо д е л з а ко н у о е л е к т р о н с кој т р г о в и н и 22 из ју на г о д и не. И а ко може бит и доп уна и надог р а дњ а ме ђу на р од н и м кон в ен ц и ја ма и д ру г и м и н с т румент има у међунар одном т р г о в ач ком п ра ву, 23 ње г о в а к љу ч- на уло г а је да у к ло н и п ре п ре ке ко је п ро и з и ла зе и з не а де к ват ног на ц и о на л ног 15 До нет је Мо дел за кон о елек трон ским пот пи си ма из 2001.го ди не.упор: UN CI TRAL Mo del Law on Elec tro nic Sig na tu res with Gu i de to Enac tment. 16 Ко н в е н ц и ја У Н о у п о т р е б и е л е к т р о н с к и х ко м у н и к а ц и ја у м е ђу н а р од н и м у г о в о р и - ма (CU E CIC) је до не та 2005.го ди не. 17 Ко н в е н ц и ја У Н о у п о т р е б и е л е к т р о н с к и х ко м у н и к а ц и ја у м е ђу н а р од н и м у г о в о р и - м а з а с н и в а с е н а р а н и ји м и н с т р у м е н т и м а ко је је и з р а д и л и Ко м ис ија, а п о с е бн о н а Мо д е л за ко ну о елек трон ској тр го ви ни, што је илу стра тив но у ње ним кључ ним од ред ба ма. A. H. Boss, Нпр. про да ја, пре воз ро бе, хар ти је од вред но сти. 19 A. H. Boss, A. H., Boss, Та кав слу чај има мо са пра вом Ка на де, али и пра вом Син га пу ра. 22 И Ко н в е н ц и ја У Н о у п о т р е б и е л е к т р о н с к и х ко м у н и к а ц и ја у м е ђу н а р од н и м у г о в о - ри ма у ма њој ме ри мо же би ти узор на ци о нал ним пра ви ма, што показујe при мер Син га пу ра. О н н и је с а мо п р в а а зи ј ск а д р ж а в а ко ја је п ри с т у п и ла ов ој кон в ен ц и ји, в ећ и п р в а д р ж а в а ко ја је им пле мен ти ра ла не ке од ње них од ред би на на ци о нал ном ни воу. Вид: Eli za Mik, Eva lu - a t i n g t h e I m p a c t of t h e Un C o n ve n t io n o n t h e Us e of Ele c t r o n ic C o m mu n i c a t i o n s i n I n t e r n a t i o n a l Con tracts on Do me stic Con tract Law-The Sin ga po re Exam ple, Y.B. Int l L. & Aff. 43 / 2010, Ту се пре све га ми сли на Кон вен ци ју УН о уго во ри ма о ме ђу на род ној про да ји ро бе (CISG), ко ја је до не та го ди не. 913

6 Др Дра го Љ. Ди вљак, Х а р м о н и з а ц и ја п р а в и л а о е л е к т р о н с ко ј т р г о в и н и... (стр ) з а конод а вс т в а о е л е к т р он с кој т р г о в и н и 24 и о л а к ш а њ ег ов о ус к л ађ ив ањ е. С т о г а је он, з а р а з л и к у од д ру г и х U N CI T R A L - ови х и н с т ру ме н а т а ко ји с у к р е и р а н и з а ме ђу на р од н у у по т р е бу, он п р е в а с ход но до не т к а о мо де л з а до - м а ће з а ко но д а в с т в о. 25 Н а ме њ ен је д а н а ц и о н а л н и м з аконод а вц им а пон уд и с е т ме ђу на р од но п ри х в а тљи ви х п ра ви ла и з о бла с т и е лект р онске т рг овине 26 и на тај на чин кре и ра на ци о нал но за ко но дав ство ко је је исто или слич но по п ри с т у п у, а л и не н у ж но у де т а љи ма р е г у л а ц и је. 27 Као та кав, Мо дел за ко на је и н с т румен т п р е вен т и в не х ар мо н и з а ц и је, з а сно в а не на п ри н ц и п и ма, где с е на ц и о на л н и з а ко н и з а сн и в а ју на у н и в е р з а л но п ри х в а тљи ви м р е ше њи ма и до т ад аш њ ој пос ловној п р а кси у т ој о бл а с т и 28 уме сто да да она бу де резул тат пре го ва ра ња на осно ву по сто је ћих на ци о нал них за ко на. 29 Осим на гло бал ном пла ну, хар мо ни за ци ја пра ви ла о елек трон ској тр - г о ви н и се од ви ја и на д ру г и м н и во и ма, са ра з л и ч и т и м значајем и обух в ат ом. На ре ги о нал ном пла ну, ту су од при мар ног зна ча ја ре ле вант на пра ви ла ЕУ, где најважни ју уло гу у ре гу ли са њу елек трон ских трансакција на унутраш њ ем т р ж и ш т у и з ме ђу з е м а љ а ч л а н и ц а и м а Д и р ек т и в а о не к и м п р а в н и м аспек ти ма услу га ин фор ма ци о ног дру штва, а на ро чи то о елек трон ској тр - г овин и на у н ут раш њ ем т рж иш т у ( Д ир ект ив а о е лект р онској т рг овин и ) и з го ди не. 30 Она пре вас ход но има за циљ да до при не се пра вил ном функциони са њу овог тржишта осигурањем слободног кретања услуга информа - цо ног д ру ш т в а и змеђу д рж ав а ч лан ица, ра д и о си г у ра њ а п ра в не си г у р но с т и и по в е р е њ а по т р о ша ча. Са гла сно сво јој функ ци ји, Ди рек ти ва о елек трон ској тр го ви ни је усме - р е н а п р е м а по је д и н и м конк р е тн и м п ит ањим а који и з азив ају п р об леме н а у н у т а р а ш њ е м т р ж и ш т у, у з б и тн у п р омо ц и ј у и з а ш т и т у ја в н и х и н т е р е с а в е з а н и х з а с ло б о д у п ру ж а њ а и н ф о р м а ц и о н и х ус л у г а, 31 као и за за шти ту л и ч н и х по да т а к а и по в е р љи в о с т и ко м у н и к а ц и ја. У т ом ок ви ру по с е б но с е 24 Tan a P is t or iu s, C o nt r a c t fo rm at io n : a c o mp ar at ive p e rs p e ct ive o n t h e Mod el L a w o n Ele c t r o n ic C o m m e r c e, Comp. & Int l LJS Afr., 35/2002, P. M. Nic hols, Un i t e d Na t i o n s C o m m i s s io n o n I n t e r n a t ion a l Tr a d e L a w. U N C I T R A L Mo d el L a w o n Elec tro nic Com mer ce: With Gu i de to Enac tment, 1996: with Ad di ti o nal Ar tic le 5 Bis as Adop ted in UN, M. A, O Ro u r ke, A. H. Boss, A. H.Boss, 687, Di rec ti ve 2000/31 /EC of the Eu ro pean Par li a ment and of the Co un cil of 8 Ju ne 2000 on c e r t a i n le g a l a s p e c t s of i n fo r m a t io n s oc ie t y s e rv ic e s, i n p a rt ic ul a r ele ct r on ic c o mm e rc e, i n t h e In ter nal Mar ket ( Di rec ti ve on elec tro nic com mer ce ), Of fi cial Jo u r nal of the Eu ro pean Com muni ti es (OJ) L 178, С л о б од н о к р е т а њ е ус л у г а и нф о рм а ц ио н о г д р у ш т в а је у п р а в у Е У ч е с т о и с к а з а н о оп штим на че лом сло бо де из ра жа ва ња у скла ду са чл. 10. ст. 1. Кон вен ци је за за шти ту људских пра ва и основ них сло бо да. 914

7 Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 3/2018 ба ви пи та њи ма по слов ног на ста на да ва о ца услу га, ко мер ци јал ним са оп ште - њи ма, елек трон ским уго во ри ма, од го вор но сти по сред ни ка, ко дек сом по на - ш а њ а, и з в а н с у д с к и м н а г одб ам а, м ог у ћн ос т и м а т у ж б е и с а р а д њи и з м е ђу држава чланица. Са ова квом са др жи ном и усме ре но шћу, Ди ректива се бит - но р а з л и к у је од п ри с т у па Мо де л з а ко на о е лек т р он ској т р г о ви н и, а т и ме и од на ци о нал них ко ди фи ка ци ја ко је има ју узор у ње му. Ви дљи во је да се Мо дел за кон о елек трон ској тр го ви ни и Ди рек ти ва о елек трон ској тр го ви ни раз ликују по свом приступу и садржин ској усмерено - с т и, ш т о је оп ре де л и ло и њи хов ме ђу соб н и од нос и у п ро це су хар мо н и за ц и је пра ва у овој обла сти. На и ме, про ток вре ме на је по ка зао да је циљ UN CI TRAL-а д а у т и че н а н а ц и о н а л н а з а ко но д а в с т в а д о но ше њ е м Мо де л з а ко н а р е а л но оства рив 32 у релативно широкој мери, и то код земаља дивергент ни х економск и х мог ућнос т и, п ра в ног на с ле ђа и т е ле ко м у н и к а ц и о не и н фра с т ру к т у р е. 33 У том по гле ду пра во Европ ске уни је о овој ма те ри ји, ме ђу тим, је ло гич но, зна ча ја н и з у з е т а к. 34 Не са мо да је оо во пра во ге не рал но би ло иму но на ја чи у т и цај Мо де л з а ко на к а ко у поглед у концепт а, т ако и у по глед у сад рж а ја, већ је у том по гле ду опре де ли ло и по на ша ње не са мо зе ма ља чла ни ца, већ и дру гих зе ма ља ко је су у про це су при дру жи ва ња овој ин те гра ци ји. Јед но од об ја шње ња ши ре прихваћености Мо дел за ко на би се мо гло про - на ћи у ње го вој при ро ди, ко ја ни је ишла за тим да ве зу је и дик ти ра др жа ва ма пра ви ла у це ло сти. На про тив, оста вље на је зна чај на флек си бил ност у ре цепц и ји њ е г о ви х од р ед би, п ри че м у д р ж а ве и ма ју мо г ућ но с т п р е у зи ма њ а це лог т е к с т а з а ко н а и л и п а р т и к ал а рн о г у г р ађ ив ањ а п ојед и н и х п р а в и л а Мод е л з а ко н а у св о је з а ко но д а в с т в о. И њ ег ов а с ад рж и нск а усмер е но с т је т а кођ е би ла та ква, да је олак ша ва ла ње го ву ве ћу ме ђу на род ну упо тре бу. У том погле ду он је функ ци о ни сао као оквир ни за кон ко ји не са др жи сва мо гу ћа и по т р е б на п р а ви л а, н и т и р е г у л и ше св а п и т а њ а и з ов е о бл а с т и. 35 Он под раз у м е в а м е ђу н а р од н у р е г у л а ц и ј у с а ок в и р н и м п р и н ц и п и м а и п р а в и л и м а, ко ја омог ућ ав а д р ж а в а ма да њ е н у са д р ж и н у п ри ла г о де сво ји м на ц и о на л н и м зах те ви ма. Циљ је био по сти за ње оп ти мал не рав но те же из ме ђу уни формно сти и флек си бил но сти, што ни је ла ко оства ри во A. H Boss, Не ду го на кон до но ше ња, Мо дел за кон су као осно ву свог за ко но дав ства при хва тиле т р и де с е т а к з е м а љ а у к љу ч у ју ћ и СА Д ( Ele ct r on ic Tr a ns a ct io n s Ac t и з г о д и не), К а н а д у, Ау с т р а л и ј у. Уп о р: Je n n i fe r E. H i l l, T h e Fu t u r e of Ele c t r o n ic C o n t r a c t s i n I n t e r n a t i o n a l S a le s: Gaps and Na ti o nal Re me di es un der the Uni ted Na ti ons Con ven tion on Con tracts for the In ter na - ti o nal Sa le of Go ods, Nw. J. Tech. & In tell. Prop., 2/2003, Упо р: C h r i s t i n a Hu lt m a r k R a m b e rg, T he e - c om me r c e d i r e c t i ve a nd for m a t ion of c on t r a c t i n a c o m p a r a t i ve p e r s p e c t i ve, 26 Eu ro pean Law Re vi ew, 2001, ; T. Pi sto ri us, Мо дел за кон се ба ви пи та њи ма као што је ко ри шће ње мо дер них сред ства елек трон - ск и х ком ун ик ац ија и ч ув ањ е и нф о рм ац ија, ф о рм ир ањ е и в ал и дно с т е ле кт р онск и х у г ов ор а, п р а в но п ри з н а њ е е ле к т р он ск и х по ру к а, к а о и е ле к т р о сн к и м ко м у н и к а ц и ја м а и п р е в о з р о б е. 36 M. A.O Ro u r ke,

8 Др Дра го Љ. Ди вљак, Х а р м о н и з а ц и ја п р а в и л а о е л е к т р о н с ко ј т р г о в и н и... (стр ) На рав но, све оно што је на пр ви по глед по зи тив но у Мо дел за ко ну, мо же и ма т и и сво ју д руг у с т ран у. Д ругач ије, к ри т и ч ко по сма т ра ње овог до к у мен та с пра вом ни су из о ста ла, без об зи ра на по зи ти ван учи нак у по гле ду хар мон и з а ц и је п р а ви л а у о бл а с т и е лек т о р он ске т р г о ви не. Њ е г о в а уоп ш т е но с т и па р ц и ја л но с т с е мо же ви де т и и к а о не до с т а т а к, к а о њ е г о в а не до в ољ но с т и не п р ец изно с т. О к ви рн и п рис т у п у поглед у с а д р ж и не, не р е т ко с е оп ра в да но ви д и и к а о њ е г о в а с л а б о с т, по с е б но с а а спе к т а п р а в не си г у р но с т и. Д а љ е, на р о ч и т о у обла с т и з а к љу чењ а у г овора, Моде л з акон се смат ра недос т атн и м по т р е ба ма. 37 Ис т о т а ко, не о ба в е зно с т њ е г о ви х п р а ви л а одо в о д и и до не до - в ољ не у н и ф о рм но с т и у р е цеп ц и ји њ е г о ви х п р а ви л а, 38 иа ко је то у при ро ди ова ко ме ких пра ви ла П РА ВО С Р БИ Ј Е О Е Л ЕК Т РОН С КОЈ Т Р ГО ВИ Н И 2.1. Кон цеп т у а л н и п ри с т у п И Ср би ја, је же ле ћ и д а з а д рж и кор а к с а међун ар одн и м т ехнолош к и м т р ен до ви м а, п ри с т у п и л а р е г у л и с а њу о бл а с т и е лек т р он ске т р г о ви не. То је у ч и њ е но За ко ном о е лек т р он ској т р г о ви н и и з г о д ине, 39 са ци љем ствар а њ а си г у р ног п р а в ног ок ру же њ а з а е лек т р он ск у т р г о ви н у. 40 До тог мо мент а смо и мал и не и з ве сн у п ра в н у су т у а ц и ју ко ја је ма н и фе с т о ва ла к а ше ње њем прав не ре ка ци је на но ве по ја ве у дру штву и исто вре ме но не кри тич ку приме ну по сто је ћих не а де кватних правила на ситуације створене новим техно - ло г и ја ма, ш т о у т и че на п ра в н у си г у р но с т и п р ед ви д љи во с т. 41 На ра в но е лект р он ск а т р г о вин а с е одвијал а и може од ви ја т и б е з п р а в не р е г у л а т и в е, а л и се са њом си гур но оја ча ва њен раз вој. Без прав них пра ви ла она не ће ста ти, али је та си ту а ци ја чи ни ма ње ефи ка сном и спре ча ва њен на пре дак. 42 У ме т о до ло ш ком по гле д у на ше п р а в о в ећ п р е у зи ма уо би ча је н у, ско р о оп ш т е п ри х в а ће н у п р а к с у 43 да с е по с е б но си с т е ма т и з у ју оп ш т а п р а ви л а о е лек т р он ској т р г о ви н у, а з а с е б но, з б ог св ог зна ча ја и о с о б е но с т и, п р а ви л а о е лек т р он ском по т п и с у. 37 P. M. Nic hols, Не ки ма од њих он је по слу жио са мо као оп шти оквир, као што је нпр. пра во Швед ске. 39 За кон о елек трон ској тр го ви ни ЗОТ, Сл. гла сник РС, бр. 41/2009 и 95/ Б е з од г о в а р а ј у ћ е п р а в н е и н ф р а с т р у к т у р е у о в о ј о б л а с т и, п р а вн а с иг у рн о с т н иј е мо гу ћа.упор: J. B Rit ter, J., Y. Gli ni ec ki, P. M,Nic hols, Че сто је слу чај да за кон за о ста је за по слов ном прак сом. У том слу чај он има ефе кат рђе на по крет ној тра ци. H. D Ga briel,., П р е п о р у ч е н о је д а с е Мо д е л з а ко н п о с м а т р а к а о у р а в н о т е же н с к у п п р а в и л а, ко ја с е м о г у и м п л е м е н т и р а т и, н а р а з л и ч и т е н а ч и н е, б и л о п у т е м јед н о г и л и в и ш е з а ко н с к и х а к а т а. T.Pi sto ri us, 133.

9 Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 3/2018 У по гле д у нор ма т и в ног п рис т упа, з аконом с е мо же и ћ и ме т о дом п у т ем ш и р о ке и де т а љ не р е г у л а ц и је, и л и п у т ем к р е и р а њ а о снов не п р а в не и н ф р а - с т ру к т у р е у д ат ој о б л а с т и. Н а ш З а кон о е ле к т он ској т р г о ви н и з а си г у р но спа да у дру гу гру пу, од но сно гру пу основ них за ко на, за сно ва ним на оп штим де фи ни ци јама и ми ни мал ним пра ви ли ма нео п ход ним за ефикасну елект р он ск у т р г о ви н у. 44 У по гле ду са др жи не се и ге не рал но сма тра да по жељ на основ на ре гула тор на ше ма за елек трон ску тр го ви ну тре ба да бу де јед но став на и да мо ра с а д р ж а т и са мо о снов на п ра ви ла и л и кон цеп т е, к а о и не о п ход не де фи н и ц и је. То у п р в ом р ед у подразумев а з аконско п ризнањ е е лект р он ск и х у г о в о ра, к а о и елек трон ских пот пи са уз ина у гу ра ци ју тех но ло шке и ме диј ске не у трал но - сти, 45 што је у нај ве ћем де лу ис по што ва но у на шем пра ву. Иа ко Мо дел за кон н и је на ме њ ен по к ри в а њу сви х а спе к а т а ко ри ш ће њ а е лект р онске т рг овине, 46 он је ипак кон цеп циј ски ши ре по ста вљен од на шег за ко на, јер се ба ви не са мо елек трон ском тр го ви ном уоп ште, већ и елек трон ском тр го ви ном у одр е ђе н и м о бл а с т и ма, 47 ш т о н и је п р ед ме т р е г у л и с а њ а на шег з а ко на. Н а и ме, њи ме с е у р е ђу ју ус ло ви и на ч и н п ру ж а њ а ус л у г а и н ф о р ма ц и о ног д ру ш т в а, о б ав ез е и н ф о рм ис ањ а корисн ик а ус л уг а, коме рц ија лне поруке, п р ави л а у в е зи с а з ак ључењ ем у г о в о ра у е лек т р он ском о б л и к у, од г о в орно с т п руж аоца услу га ин фор ма ци о ног дру штва, над зор и пре кр ша ји. 48 Чи тав кон цепт на шег за кона је везан за де фи ни са ње и утвр ђи ва ња прави л а в е з а н и х з а п ру ж а њ е ус л у г а и н ф о р ма ц и о ног д ру ш т в а, ш т о је кон цеп т п р е у з е т од п р а в а ЕУ. 49 И ус л у г а и н ф о р ма ц и о ног д ру ш т в а с е де фи н и ше најш ир е мог ућ е, с л и чно п р аву Е У, 50 као услу га ко ја се пру жа на да љи ну, уз на кна ду пу тем елек трон ске опре ме за об ра ду и скла ди ште ње по да та ка, на л и ч н и з а х т ев ко ри сн и к а ус л у г а, а по с е б но о б у х в а т а п р о да ју р о б е и ус л у г а пу тем Ин тер не та, ну ђе ње по да та ка и ре кла ми ра ње пу тем Ин тер не та, елект р он ске п р е т р а ж и в а че, к а о и омо г у ћ а в а њ е т р а же њ а по да т а к а и ус л у г а ко је 44 H. D. Ga briel, Ibid, UN CI TRAL Mo del Law on Elec tro nic Com mer ce with Gu i de to Enac tment 1996 with ad di ti o nal ar tic le 5 bi sas adop ted in 1998, Дру ги део Мо дел за ко на ко ји се ба ви елек трон ском тр го ви ном у од ре ђе ним облас т и м а од но си с е з ас а д с амо п р ев о з р об е. U NC IT R A L Mod el L aw on Ele ct r on ic C om me r c e w it h Gu i de to Enac tment 1996 with ad di ti o nal ar tic le 5 bi sas adop ted in 1998, Чл.1. За ко на о елек трон ској тр го ви ни из го ди не. 49 Ч л. 2. Д ир е к т и в е о н е к и м п р а в н и м а с п е к т и м а ус л у г а и н ф о р м а ц и о н о г д р а ш т в а, а н а р о ч и т о о е л е к т р о н с кој т р г о в и н и н а у н у т р а ш њ е м т р ж и ш т у. С ко р о и д е н т и ч а н ко н ц е п т је пру хва ћен и у пра ву Цр не Го ре у За ко ну о елек трон ској тр го ви ни ( Сл.лист РЦГ,бр.80/04). 50 Та ко п о ја м ус л у г е и н ф о р м а ц и о н о г д р у ш т в а у п р а в у Е У о б у х в а т а с в а к у ус л у г у ко ја с е уо би ча јено п руж а у з нак над у и на ра здаљин у ш т о знач и л иц има која н ис у п рис у тна на истом ме сту, пу тем елек трон ске опре ме за об ра ду и скла ди ште ње по да та ка, а на лич ни з а х т е в п р и м а о ц а ус л у г е. 917

10 Др Дра го Љ. Ди вљак, Х а р м о н и з а ц и ја п р а в и л а о е л е к т р о н с ко ј т р г о в и н и... (стр ) се пре но се елек трон ском мре жом, обез бе ђи ва ње при сту па мре жи или склад и ш т е њ е по да т а к а ко ри сн и к а ус л у г а. 51 За раз ли ку од на ве де ног кон цепта, у Мо дел за ко ну се прав на ре гу ла тив а з а сн и в а н а е ле к т р он ској т рг ов ин и, к а о к љу ч ној к а т е г о ри ји, и а ко с е не пре ци зи ра зна че ње тог појма, за разлику од дефинисања електронске раз - ме не по да та ка (EDI). Ме ђу тим, са др жин ски се ова два пој ма у бит но ме пок лапају, иако је дефин ис ањ е у ч ињ ено на р а з л и ч и т е ме т о до ло ш ке на ч и не. У Мо де л з а ко н у о е лек т р он ској т р г о ви н и ис т а к н у т о је да с е он п ри ме њу је на св е и н ф о р ма ц и је у о б л и к у по ру ке, ко ји с е ко ри с т и у кон т ек с т у т р г о в ач к и х ак тив но сти. Под та квом по ру ком се под ра зу ме ва по ру ка ге не ри са на, по слат а, п ри м љ е на и л и с а ч у в а на е лек т р он ск и м, оп т и ч к и м и л и д ру г и м на ч и ном, о б у х в а т а ју ћ и, а л и и не ог р а н и ч а ју ћ и с е н а е ле к т р он ск у р а з ме н у по д а т а к а (ЕDI), елек трон ску по шту, те ле грам, те лекс или те ле ко пи ју Прав ни трет ман елек трон ских уго во ра у пра ву Ср би је Елек трон ски уго вор је је је дан од нај ва жни јих и фун да мен тал них инс т и т у т а е л е к т р он с к и х ко м е р ц и ја л н и х т р а н с а к ц и ја у о б л ас т и е лк т р онс ке тр го ви не. Та кав му зна чај при да је и на ше пра во, као и Мо дел за кон и пра во ЕУ. У на шем пра ву се тер ми но ло шки он на зи ва уго вор у елек трон ској форми и де фи ни ше као уго вор ко ји прав на и фи зич ка ли ца за кљу чу ју, ша љу, п ри ма ју, ра с к и да ју, о т к а зу ју, коме п рис т у пају и који п рик азују е лект ронск и м пу тем уз ко ри шће ње елек трон ских сред ста ва. 53 У За ко ну о елек трон ској тр го ви ни је стрикт но утвђе но да уго вор мо же би т и з а к љу чен е лек т р он ск и м п у т ем, од но сно у е лек т р он ској ф о р м и. Ти ме је овој обла сти у пра ву Ср би је учи њен нај ва жни ји прав ни ис ко рак, прав ним ле г и т и м и са њ ем и п ризнањ ем е лект р онск и х у г о во ра, на ме т о до ло ш к и на ч и н сли чан пра ву ЕУ. 54 Исто та ко, и по ну да и при хват по ну де мо гу се да ти елект ронск и м п у т ем, од но сно у елек т рон ској фор м и. Ка да се елек т рон ска по ру ка, од но сно е лек т р он ск а ф о р ма ко ри с т и п ри л и ком з а к љу че њ а у г о в о р а, т а к в ом уго во ру се не мо же оспо ри ти пу но ва жност са мо због то га што је са чи њен у е ле к т р онској ф о рм и. 55 За ко ном се не пред ви ђа да се све ко му ни ка ци је на па п и ру мо г у за ме н и т и елек т рон ск и м ко м у н и ка ц и ја ма, а л и се ја сно п ред ви ђа 51 Чл. 3. За ко на о елек трон ској тр го ви ни из го ди не. 52 Чл.2. Мо дел за ко на о елек трон ској тро ви ни. 53 Чл. 1. ст. 7. За ко на о елек трон ској тр го ви ни из го ди не. 54 П р а в о Е У т р а ж и од д р ж а в е ч л а н и ц а д а м о р а ј у о с и г у р а т и д а њи хов п р а в н и с и с т е м до зво ља ва за клу че ње скла па ње елек трон ским пу тем, као и да прав ни зах те ви ко ји се при ме - њу ј у н а у г о в о р н и п р о ц е с н е с т в а р а ј у п р е п р е ке ко р и ш ћ е њу е л е к т р о н с к и х у г о в о р а. По с е б н о је ва жно да та кви уго во ри не бу ду прав но оспо ре ни због то га што се за кљу чу ју елек трон ским п у т е м. 55 Чл. 9. За ко на о елек трон ској тр го ви ни из го ди не.

11 Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 3/2018 да чи ње ни ца да је ко му ни ка ци ја елек трон ска, са ма по се би, ни је осно ва за њего ву прав ну не ва жност, јер постоје можда и друге основе правне инва - л и д но с т и. 56 Ова ка в п ри с т у п у себи у к ључ ује п римен у п ри нц ипа т ехно ло ш ке не у т р а л но с т и и з а б р а н у не д и ск ри м и на ц и је. О н и и ма ју з а ц и љ да о б е з б е де ис т и п р а в н и т р е т ма н у г о в о ру не з а ви сно од т ех но ло г и је и л и ме д и ја ко ји с е кори сте у његовом настанку или реализацији, односно да забрани дис кримина ц и ју и л и фаворизовање у г овора само по наведеном основу. 57 Без прин ци па т ехно ло ш ке неут ра л но с т и ш и р о ко ра с п р о с т ра њ е на коме рц и ја л на у по т р еба но вих тех но ло ги ја у уну тра шњој и ме ђу на род ној тр го ви ни ни је из ве сна. 58 Ова ко пра ви ло у нашем праву је и вари ја ци ја истог на че ла, са исто вет - ним деј ством ко је са др жи и Мо дел за кон. У ње му је утвр ђе но да се ин форм а ц и ји не ћ е ус к р а т и т и п р а вно де јс т в о, в аљ ано с т и л и и зв рш но с т с амо н а осно ву то га што је да та у об ли ку по ру ке. Исто та ко, ин фор ма ци ји не ће би ти ус к ра ће но п ра в но деј с т во, в аљ ано с т и л и и зв рш но с т само на о сно ву т ог а ш т о ни је са др жа на у по ру ци ко ја има та кво прав но деј ство, већ се са мо по зи ва на ту по ру ку. 59 Ме ђу тим, принцип правног признања елек трон ских уoгвора ни је ап со - лу тан, што је ло гич но и оправ да но. Ли ста из у зе та ка у на шем пра ву се ско ро по кла па са пра вом пра ву ЕУ. Та ко су пред ви ђе ни из у зе ци у сле де ћим слу чаје ви ма: за прав не по сло ве ко ји ма се вр ши пре нос пра ва сво ји не на не по кретно с т и и л и ко ји ма се ус т а но в ља ва ју д ру г а с т вар на п ра ва на непок ре тнос т има; и з јаве с т ранак а и д уг и х у чесн ик а у пос т у пк у з а ра с п ра в љ а ње з а о с т а в ш т и не; фор му за ве шта ња ; уго во ре о уступању и рас по де ли имо ви не за жи во та ; уго - в о р е о до ж и в о т ном и з д р ж а в а њу и спо р а з у ме у в е зи с а на с ле ђи в а њ ем; к а о и дру ге уго во ре из обла сти на след ног пра ва ; уго во ре о утвр ђи ва њу имо винс к и х одн ос а и зм еђу б р ачн и х д р уг ов а ; у г ов о р е о р а с п о л а г а њу и м о в и н о м л и ца ко ји ма је од у з е т а по с лов на спо с о б но с т; у г о в о р е о по к ло н у, јем с т ву и за ло зи; дру ге прав не по сло ве или рад ње, за ко је је по себ ним за ко ном или на о сно ву з акон а до не т и х п р о п и с а, и з ри ч и т о од р е ђ е н а у по т р е б а св о је ру ч ног пот пи са у до ку мен ти ма на па пи ру или ове ра сво је руч ног пот пи са. 60 У позитивном праву Србије, у области електронских уговора, специфи ц и рана су и нек а д руг а п ит ањ а. Прво, т у су у т врђена п равила о обавезн и м по да ци ма и оба ве ште њи ма, по ко ји ма је пру жа лац услу га ду жан да по тен ција л ном ко ри сни к у усл у га, п ре за к љу че ња у го во ра о п ру жа њу усл у га, обез бе ди 56 H. D. Ga briel, Упор: Fran ce sco G. Maz zot ta, No tes on the Uni ted Na ti ons Con ven tion on the Use of Elec t ro nic Com mu ni ca ti ons i n I n ter na ti o nal Con t racts and Its Ef fects on the Uni ted Na ti ons Con ven tion on Con tracts for the In ter na ti o nal Sa le of Go ods, Rut gers Com pu ter & Tech. LJ, 33/2006, Упор: T.Pi sto ri us, Чл. 5. Мо дел за ко на о елек трон ској тр го ви ни. 60 Чл. 10. За ко на о елек трон ској тр го ви ни из го ди не. 919

12 Др Дра го Љ. Ди вљак, Х а р м о н и з а ц и ја п р а в и л а о е л е к т р о н с ко ј т р г о в и н и... (стр ) на ја са н, ра зу м љи в и не д во см и слен на ч и н по дат ке и обавеш т ења о: пос т у пк у ко ји се п ри ме њу је код з а к ључ ив ањ а у г овора; у г оворн и м одредбама; опш т и м усло ви ма по сло ва ња, ако су са став ни део уго во ра; је зи ци ма на ко ји ма уго вор мо же би ти за кљу чен; ко дек си ма по на ша ња у скла ду са ко ји ма по сту па ју пружа о ци услу га и ка ко се ти ко дек си мо гу пре гле да ти елек трон ским пу тем. 61 Дру го, ре гу ли са но је пи та ње до ступ но сти уго во ра, на на чин да је пружа лац услу га ду жан да обез бе ди да текст уго во ра и од ред бе оп штих усло ва по с ло в а њ а, ко је с у с а с т а в н и де о у г о в о р а з а к љу че н и х у е лек т р он ском о б л и- к у, бу д у д о с т у п н и ко р и с н иц им а ус л уг а н а н ач и н који омог ућ ав а њихов о ск л а д и ш т е њ е, по нов но ко ри ш ће њ е и р е п р о д у ко в а њ е. 62 Тре ће, до дат но пра ви ли ма се утвр ђу је ка да се сма тра да елек трон ски уго вор за кљу чен, па се та ко он сма тра за кљу че ним оног ча са ка да по ну ђач п ри м и елек т рон ск у по ру к у ко ја са д р ж и из ја ву по н у ђе ног да п рих вата пон уд у. По ну да и при хват по ну де, као и дру ге из ја ве во ље учи ње не елек трон ским путем, сма т ра ју се п ри м ље ним када им лице ко ме су у п у ће не мо же п ри ст у пи ти. 63 Бит но пра ви ло, у ран гу на чел ног ста ва је и да се на сва оста ла пи та ња и прав не од но се на ста ле из или у ве зи са уго во ри ма за кљу че ним елек тронским пу тем или у елек трон ској фор ми, при ме њу ју про пи си ко ји ма се уређу ју о бл и г а ц и о н и од но си. 64 Сто га се и ов де на ме ће пи та ње и ди ле ма, ко лико на пред на ве де на пра ви ла о елек трон ским уго во ри ма ути чу на по сто је ћи си с т ем т р г о в ач к и х у г о в о р а у Ср би ји, 65 од но сно да ли се ра ди о о ре ин терп р ет ац ији пос т ојећ е г конц е пт а и л и и њ е г о в ој р е де ф и н и ц и ји, к а ко с е ов о п и т а њ е не к а д у т е о ри ји је зг р о ви т о п р ед с т в а љ а. 66 Стрикт но гле да но, уво ђе ње би ло ко је од ред бе ко ја оме та или ме ња класич не прин ци пе уго вор ног пра ва мо же по тен ци јал но ство ри ти ду ал ни правни ре жим. Двој ност је ре ал но из ра же на ка да се ра ди о од ре ба ма ко ја регу ли шу зна чајна питања или када је одсту па ње од по сто је ћег пра ва са др жано у в е ћем б р о ју з а кон ск и х п р а ви л а. А на л и з ом од но сн и х з а кон ск и х од р едби о елек трон ским уго во ри ма у на шем пра ву, ви ди мо да су ту пре вас ход но с а д р ж а н а п р а ви л а ко ја с у и н хе р ен т н а п ри ме н и е лек т р он ске т ех ноло г и је у 61 Чл. 12. За ко на о елек трон ској тр го ви ни из го ди не. Ова оба ве за се мо же из рич и т о и с к љу ч и т и код н е п о т р о ш ач к и х у г о в о р а. 62 Чл. 13. За ко на о елек трон ској тр го ви ни из го ди не. 63 Чл. 15. За ко на о елек трон ској тр го ви ни из го ди не. С дру ге стра не пи та ње т р е н у т к а з ак ључ ењ а у г ов ор а је Д ир е кт ив а о с т ав и л а д р ж а в а м а ч л а н и ц а м а д а р е г у л и ш у у скла ду са сво јим оп штим пра ви ли ма обли га ци о ног пра ва. 64 Чл. 4 ст. 4. За ко на о елек трон ској тр го ви ни из го ди не. 65 О н е к и м б и т н и м кон ц е п т у а л н и м п и т а њи м а у г о в о р н о г п р а в а С рб ије: Ат ил а Д уд а ш, Ка у за уго вор не оба ве зе пре ма За ко ну о обли га ци о ним од но си ма Ре пу бли ке Ср би је, Збор н и к р а д о в а Пр а в н о г ф а к ул т е т а, Но ви Сад 1/2010, Pa tri cia Brum fi eld, Fry, X Marks the Spot: New Tec hno lo gi es Com pel New Con cepts for Com mer cial Law, Loy. LAL Rev., 26/1992,

13 Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 3/2018 овој обла сти, а да се је ди но пра ви ла о при зна њу и вре ме ну за кљу че ња ових у г о в о р а мо г у т р е т и р а т и к а о спе ц и ја л н а п р а ви л а, ко ји м с е и н т е р в е н и ше у по сто је ћи си стем уго во ра у на шој зе мљи. Ова кав при ступ мо же мо ока рак те - ри са т и ка о п ри с т у п где се за д р жа ва по с т о је ћ и к ла си ч н и кон цеп т у г о вор н и х пра ви ла, при че му се он у ма њој ме ри до пу њу је пра ви ли ма ко ја иду у ко рак са тех но ло шким раз во јем. Он се мо же оце ни ти као до бар, јер је на чел но ре шио п р о блем п р а в ног п ри зна њ а и р е г у л а ц и је е лек т р он ск и х у г о в о р а, а опе т н и је зна чај н и је у г р о зио и л и ис к ри вио по с т о је ћ и кон цеп т т р г о ви н ск и х у г о в о р а. 67 У од но су на на ше пра во, при ступ Мо дел за ко на у по гле ду ши ри не инт е р в ен ц и је у т р а д и ц и о на л н и кон цеп т т р г о ви н ск и х у г о в о р а је д ру г а ч и ји. У њ е м у с у т а к в а п р а ви л а екс т ен зи ви н и је по с т а в љ е на и си с т е ма т и з о в а на с у у д ру г ом и т р е ћ е м по гл а в љу п р в ог де л а Мо де л з а ко н а. 68 У том по гле ду, од по с е б ног зна ча ја је де о ко ји с е односи на з ак ључењ е и п унов аж но с т у г ов ора из чл. 11. Мо де ла за ко на о елек трон ској тр го ви ни. У том окви ру је кре и ран но ви п ри с т у п, ко ји с е нај че ш ће на зи в а к а о ек ви в а лен т но - фу н к ц и о на л н и при ступ, ко ји се ус по ста вља као ре ше ње про бле ма даљ не и паралел не упо - т р е б е т р а д и ц ион а лн и х док умен ат а з аснов ан и х н а п а п иру, ш т о с е оце њује к а о гл а в на п р е п р е к а р а з в о ју с а в р е ме н и х с р ед с т а в а ко м у н и к а ц и је и т р г о вине. 69 Он се од но си на пи сме ни об лик ин фор ма ци је, пот пи са и ори ги на ла, а њ е г ов ц и љ н и је у в о ђе њ е ком п ју т е р ск и х ек ви в а ле на т а у од но с у на па п и р не до ку мен те. Уме сто то га, она из два ја основ не функ ци је зах те ва за фор мула ре на па пи ру, с на ме ром да обез бе ди кри те ри ју ме ко ји, ка да их за до во љи пору ка по да та ка, омо гу ћа вају таквим порука ма да ужи ва ју исти ни во прав - ног п р е по зна в а њ а к а о од г о в а р а ју ћ и па п и р н и до к у мен т и ко ји о ба в љ а ју ис т е фу н к ц и ја, 70 осно сно има ју исте прав не по сле ди це. 71 Б е з о б зи ра на мо г у ћу оп ра в да но с т т а к в ог п ри с т у па Моде л з акона, он је ис тво ре ме но под ра зу ме вао да ље, ши ре за ди ра ње у по сто је ћи кон цепт тра - ди ци о нал них уго во ра. Сто га, ни су без осно ва ту ма че ња да се ова квим прис т упом, који је још и з ра же н и ји у Кон вен ц и ји Ује д и ње н и х на ц и ја о у по т р е би елек трон ских ко му ни ка ци ја у ме ђу на род ним уго во ри ма, фак тич ки, зна чајн и је м е њ а ју к л а с и ч н а п р а в и л а у г о в о р ног п р а в а и с т в ар а з ас е бн и п р а вн и ре жим. Ти ме се уво ди до дат на не из ве сност у већ уре ђе ну прав ну област, и то све су прот но де кла ра тив ној утвђе ној на ме ри да Мо дел за кон тре ба да омо г у ћ и д р ж а в а ма да п ри л а г о де до ма ће т р г о ви н ско з а ко но да в с т в о р а з в о ју 67 T.Pi sto ri us, О в а п р а в и л а по к р и в а ју с л е де ћ а п и т а њ а : з а к љу че њ е у г о в о р а и њ е г ову п у нов аж но с т, п р и з н а њ е п у н о в а ж н о с т и п о р у к а, у т в рђ ив ањ е с убј е к т а с л а њ е п о р у к е, п о т в р д у о п р и ј е м у по ру ке и ме сто и вре ме сла ња и при је ма по ру ке. 69 T. Pi sto ri us, Упор: J. E. Hill, 28; E. Mik, F. G. Maz zot ta,

14 Др Дра го Љ. Ди вљак, Х а р м о н и з а ц и ја п р а в и л а о е л е к т р о н с ко ј т р г о в и н и... (стр ) ко му ни ка ци о них тех но ло ги ја, без по тре бе за укла ња њем па пир них до кум е н т а и б е з у г р о ж а в а њ а по с т о је ћ е г з а кон с ког кон ц е п т а и п р и с т у п а. 72 На ов ај н а ч и н с т в ор ен и п ар ал е лн и у г ов о рн и р еж и м з а е л е кт р о нс ке у г ов ор е мо же до в е с т и у п и т а њ е и р е а л но фу н к ц и о н и с а њ е р а н и је спо ме н у т ог п ри н- ц и па т ех но ло ш ке не у т р а л но с т и. 922 ЗА К ЉУ Ч А К Х а р мо н из ац и ја п р а в и л а о е л е кт р онс кој т рг ов ин и с е одв ијал а у в рло спе ц и фи ч н и м ус ло ви ма, ко је к а р а к т е ри ше ско р о не по с т о ја њ е по с е б н и х на - ц ион а лн и х з акон а и з ов е о б л ас т и, ш т о је дов ело до п ар але лног к р еир ању п р а ви ла на ме ђу на р од ном и нац иона лном н и в оу. У т ом по гле д у к ру ц и ја л н у уло г у на гло ба л ном п ла н у је од и г ра о Мо де л з а кон о е лек т р он ској т р г о ви н и. И пор ед ш и р е п рих в а ћнос т и и р ецепц ије њ е г о ви х п ра ви ла, он н и је до ве о до гло ба л не у н и ф орм но с т и у ов ој ма т е ри ји, је р је и з в а н с фе р е њ е г о в ог у т и ца ја оста ла зе мље ЕУ и зе мље ко је су у про це су при сту па ња тој ин те гра ци ји. Као и друге зе мље, Ср би ја на стоји да створи одговарајуће правно окруже ње по год но за елек трон ску тр го ви ну, све сна да се без до ступ но сти од го - в а р а ју ће п р а в не и н ф р а с т ру к т у р е н и је мо г у ће ол а к ш ат и и поспеш ит и њ ен пре ко по тре бан раз вој. С об зи ром нас сво ју пи о нир ску уло гу, наш За кон о е лек т р он ској т р г о ви н и, је у о сно ви на з а до в о љ а в а ју ћ и на ч и н по с т и г а о да т и циљ. На рав но, да тим за ко ном се не да ју ре ше ња за сва пи та ња и про бле ме у овој обла сти, али се њи ме чи ни ис ко рак у ства ра њу одр жи ве прав не ин фраст ру к т у ре за ове по сло ве, као јед не од би т ни х еле ме на та у у к у п ној ст ра те г и ји раз во ја и ра ста у Ср би ји. Исто та ко, без об зи ра на све, то је, иа ко у огра ниченом опсег у, зна ч и ло и мо де р н и за ц и ју по с т о је ћег т р г овачког законода вс т ва, али опет без угро жа ва ња ње го вих те ме ља и основ них кон це па та. С д ру г е т ра не, у п р о це су њ е г о вог до но ше њ а и ма л и само о бавезу да к а о и д ру г е з е м љ е ч л а н и це и з е м љ е п р о це с а п ри с т у па њ а, од р ед б е спо ме н у т ог За ко на хар мо н и зу је мо са п равом ЕУ, т ј.п ра кт и чно уск лад имо са спомен ут ом Д и р ек т и в ом о е лек т р он ској т р г о ви н и. З а т о је у с а д р ж и нском поглед у, наше од но сно пра во кон цеп ту ал но за сно ва но на пра ву ЕУ, са сличним нор матив - н и м р е ш е њи м а п ојед ин ачн и х п ит ањ а. У т о м с м и с л у, п р и с т у п и п р а в и л а Мо де л з а ко на су и ма ла с е к у н дар н и зна чај. По к ла па ње с ње г о ви м п ра ви л и ма по сто ји са мо у ме ри у ко јој она по сто ји у пра ву ЕУ и пре вас ход но се од но си на про блем при зна ња елек трон ских уго во ра. У нор ма тив но - тех нич ком по гле ду на ше по зи тив но пра во је ми ни ма листич ко и флек си бил но устро је но, што је кључ но за област у стал ним про ме- 72 UN CI TRAL Mo del Law on Elec tro nic Com mer ce with Gu i de to Enac tment 1996 with ad di ti o nal ar tic le 5 bis as adop ted in 1998, 20.