Ори ги нал ни на уч ни рад 004.8: doi: /zrpfns С л о бо да Д. Ми д о р о в и ћ, а с и с т е н т Уни вер зи тет у Но вом Са ду Прав

Ори ги нал ни на уч ни рад 004.8:347.78 doi:10.5937/zrpfns52-18856 С л о бо да Д. Ми д о р о в и ћ, а с и с т е н т Уни вер зи тет у Но вом Са ду Прав ни фа кул тет у Но вом Са ду S. Mi d o ro v ic @ p f.u n s.a c.r s Г РА ЂА Н СКО П РА В Н И РЕ Ж И М ПО Д А ТА К А КО Ј И Н А СТА Ј У У ПО Т РЕ БОМ П А М ЕТ Н И Х У РЕ ЂА ЈА Сажeтак: У ра д у је и с п и т а н г ра ђа н с ко п ра в н и ре ж и м п о да т а ка ко ји н а с т а ј у у п о т ре бом п а м е т н и х у ре ђа ја, и т о ка ко са с т а н о в и ш т а д о м а ћ и х и над на ц и о на л н и х п роп иса, т ако и са асп е кт а од л у ка с у до в а, т е т е о р иј с к и х п р е д л ог а з а у р еђ ењ е н ов ин а које је д он ел о д иг ит а лн о д об а. У ко нт е кс т у че т в р т е и н д у с т р и ј с ке ре в о л у ц и је и и н т е р не т а с т в а р и, п о се б н а п а ж ња је по све ће на пи та њу да ли се по да ци ко ји на ста ју упо тре бом па мет них уре - ђ а ја м о г у с м ат р а т и о бје к т и м а ап с о л у т н о г п р а в а и л и је, п а к, з а у р е ђ е ње др уш т в е н и х одн о са ко ји н а с т а ј у п о в о д ом њи х п р и ме ре н ији угов орн оп ра в н и реж и м. Ос и м т о га, с а г л ед ан а је м ог ућн о с т п р ош ирења п р а в н е з аш т и т е ко ј у у ж и в а т е л е с н и н о сач п о да т а ка н а са м е п о да т ке п о х ра ње не н а ње м у. Исто вре ме но je ука за но на не ка од пи та ња ко ја ис кр са ва ју у прак си услед ра сту ћег трен да раз два ја ња фак тич ке и прав не кон тро ле на по да ци ма. Кључ не ре чи: па мет ни уре ђа ји, сво ји на на по да ци ма, право про изво - ђа ча по да та ка, пра во на при ступ по да ци ма. 1. УВОД Пр о ме не ко је с е у б р з а но од ви ја ју у с ек т о ру и н ф о р ма ц и о но -ком у н и к a- ци оних тех но ло ги ја као и оп шти тренд ди ги та ли за ци је пред ста вља ју ве лики иза зов за пра во на гло бал ном ни воу. Ши ро ка при ме на тзв. па мет них у р е ђа ја у и н д у с т ри ји а л и и у св а ко д нев ном ж и в о т у, к а о и ог р ом на ко л и ч и на по да т а к а ко ја с е г е не ри ше њи хо в ом у по т р е б ом, на ме ћу п и т а њ е да л и је по - с т о је ћ и п р а в н и ок ви р а де к в а т а н з а п р а в но о б л и ко в а њ е д ру ш т в е н и х од но с а ко ји настају у но вом ди ги тал ном окру же њу. То но во окружење отвара питање да ли се прав на пра ви ла ана лог ног до ба мо гу при ме ни ти на ди ги тал ни 663

Сло бо да Д. Ми до ро вић, Г р а ђ а н с ко п р а в н и р е ж и м п о д а т а к а ко ји н а с т а ј у... (стр. 663 679) све т, т е, да л и р е ше њ а з а на с т а ле п р о ме не т р е ба т ра ж и т и у т ра д и ц и о на л н и м прав ним ин сти ту ти ма, или их, пак, тре ба мо ди фи ко ва ти, ка ко би мо гли да од го во ре иза зо ви ма дигиталнe ере. У кон т ек с т у че т вр т е и н д у с т риј ске ре во л у ц и је (In du st r y 4.0) и и н т е р не т а с т в а ри (In ter net of Things, IoT) у рад у је ис п и т а но к а ко т р е ба к в а л и фи ко в а т и по дат ке ко ји се ге не ри шу упо тре бом па мет них уре ђа ја, тј. да ли се они имају сма тра ти објек ти ма ап со лут ног пра ва или је, пак, за уре ђе ње дру штве них однос а који нас т ају пов одом њи х п ример ен ији у г ов орноп р а вн и р еж и м. При т о ме, т е р м и н и н т е р не т с т в ари, поједнос т ав љ ено р ечено, т р еба сх в ат ит и к а о ф еноме н ко ји под р а з у ме в а по в е з а но с т, у з по моћ и н т е р не т а, т е ле сн и х ствари снабде ве них ра зним сен зо ри ма, ко ји ме ђу соб но комуницирају и раз - ме њу ју подат кe, п рилаг ођав ајућ и с е т ако свом ок ружењу и пот р ебама своји х ко ри сн и к а. 1 О ов ој т е м и с е у н а у ч ној и с т ру ч ној ја в но с т и н а в е л ико д иск ут ује. О зна ча ју ове де ба те го во ри ве ли ки број дру штве них ак те ра ко ји су у њу укључе ни, као и број не сту ди је ко је су у ско ри је вре ме об ја вље не на ову те му. 2 Зa исход ове рас пра ве на ро чи то су за ин те ре со ва ни субјекти чији се послов - ни мо де ли за сни ва ју на кон тро ли са њу по да та ка ко је ге не ри шу тре ћа ли ца. О п ис а не п р омене ус ловиле су нас т а на к јед ног но в ог и з ра з а св о ји на на по да ци ма (енгл. d a t a ow n e r sh i p). У ве зи са тим је по треб но ис пи та ти да ли с е т е р м и н св о ји на у кон т ек с т у по да т а к а у по т р е бљ а в а у св ом т р а д и ц и о на л- ном зна че њу, или је, пак, реч о но вом фе но ме ну ко ји под ра зу ме ва су штин ски дру га чи је ка рак те ри сти ке од пра ва сво ји не. Осим то га, по треб но је про ве - ри ти и да ли се са ста но ви шта по зи тив ног пра ва уоп ште мо же го во ри ти о сво ји ни на по да ци ма и да ли би та кав кон цепт имао оправ да ње. У ра ду ће, та ко ђе, би ти ана ли зи ра ни и de lege ferenda пред ло зи у по гле ду прав ног ква - 1 Ви ше о то ме вид у: Mal te Grützmac her, Da te ne i gen tum ein Flic ken tep pich Wem gehören die Da ten bei In du strie 4.0, In ter net der Din ge und Con nec ted Cars?, Com pu ter und Recht 8/2016, 485; Her mann Ko petz, In ter net of Things у: Real-Ti me Systems, Sprin ger 2011, 307-323. 2 Не ке од њих су: Da ta Ow ner ship and Ac cess to Da ta Po si tion Sta te ment of the Max Planck In sti tu te for In no va tion and Com pe ti tion of 16 Au gust 2016 on the Cur rent Eu ro pean Deba te, https://pa pers.ssrn.com/sol3/pa pers.cf m?ab stract_id =2833165, 2. мар та 2018. го ди не (нада ље: Da ta Ow ner ship and Ac cess to Da ta); Dri ven In no va tion for Growth and Well Be ing, OECD P u bl i s h i ng, Par i s, 2015. http://dx.doi.org/10.1787/9789264229358-en, 11.но вем бар 2017; Eur op e a n C o mm i ss io n D G C o m m u n i c a t i o n s Ne t wo r k s, C o n t e n t & Te c h n o log y b y : O s b o r n e C l a r ke L L P, Le gal study on Ow ner ship and Ac cess to Da ta, 2016, h t t p s:// p u b li c a t i o n s.e u r o p a.e u /e n / p u b li c a - t i o n - d et a i l /- / p u b l ic at i o n /d 0 b ec 8 95 - b 6 03-11e 6-9 e3 c - 01a a75e d71a1/ l a ng uag e - e n; A rb ei tsg r u pp e D i g i t a le r Ne u s t a r t d e r Ko n fe r e n z d e r Ju s t i z m i n i s t e r i n n e n u nd Ju s t i z m i n i s t e r d e r L ä nd e r B e r icht vom 15. Mai 2017 h t t p s:// w w w.j u s t i z. n r w. d e /J M /s c h w e r p u n k t e /d i g i t al e r_ n eu st a r t / b er i c h t_ a g _ d i g _ n eu s t a r t.p d f, 3.12.2017 (н а д а љ е: A r b e it sg r u p p e D i g i t a le r Ne u s t a r t ); OE C D D a t a G u t a c ht e n vo n No e r r L L P i m Au f t r a g d e s BDI, D i g i t a l i si e r t e Wi r t s ch a f t / I n d u s t r ie 4.0, http://bdi.eu/me dia/ t h e m e n fe l d e r /d i g i t a l i s i e r u n g /d o wn l oa d s /2 0151117_ D ig it al is ie rt e_wi r t s c h a f t_ I nd us t r i e_4 0_G u - t a c h t e n_ d e r_ No e r r_ L L P. p d f, 26. ја н у а р 2018. 664

Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 2/2018 л и фи ко в а њ а по да т а к а ко ји на с т а ју у по т р е б ом па ме т н и х у р е ђа ја, с а ц и љ ем њи хо в ог к ри т и ч ког с а гле д а в а њ а. Пр е т ход но т р е б а ис п и т а т и д а л и в а же ћ а ре гу ла ти ва већ пру жа до во љан сте пен за шти те по да ци ма ко ји на ста ју у диги тал ној ери, и да ли су евен ту ал не прав не пра зни не по свом зна ча ју та кве да за вре ђу ју да бу ду по пу ње не нор ма тив ном ак тив но шћу. 2. ПО ДА ЦИ КО ЈИ НА СТА ЈУ УПО ТРЕ БОМ ПА МЕТ НИХ УРЕ ЂА ЈА И СА ЊИ МА ПО ВЕ ЗА НИ ФЕ НО МЕ НИ Под по д а т ком с е н ај че ш ће под р а з у ме в а с е к в ен ц а зн аков а поп у т н из а с ло в а, б р о је в а, о б л и к а и л и, п а к, њи хо в а ком би н а ц и ја, ко ја но си од р е ђ е но з н ач е њ е. К а о т а к а в, под ат а к је [...] с амо мо г у ћ и е л е м е н т и н ф о р м а ц и је. 3 Иа ко сва ки низ зна ко ва ко ји се сма тра по дат ком има од ре ђе но зна че ње, оно н и је ис т о з а св а ког по је д и н ца. Н а и ме, по да ц и ма с у, и н хе р ен т на р а з л и ч и т а мо гу ћа зна че ња, а адре сат се опре де љу је за јед но од њих у окви ру соп стве не спо с о б но с т и р а з у ме в а њ а. 4 По да ц и ко ји се п ри к у п љ а ју у по т ре б ом па ме т н и х у ре ђа ја п ред с т а в љ а ју т зв. си р о ве по дат ке и он и, по п ра ви л у, по је д и нач но у зе т и, не ма ју зна чај н и ју в р едно с т. Но, њихови м о бјед ињ ав ањ ем у т зв. ве л и ке по дат ке (Big D a ta), те њи хо вом се лек ци јом, си сте ма ти за ци јом и ана ли зом се мо же до ћи до зна чајн и х са зна њ а и за к љу ча к а у з помоћ који х се мо же обе з бе д и т и по слов н и успех и пред ност над кон ку рен ти ма. Има ју ћи у ви ду то да по да ци ко ји се ге не ри шу у по т ре бом па ме т н и х у ре ђа ја мо г у би т и од зна ча ја не са мо за п ро из во ђа че т и х уре ђа ја, ко ји уз по моћ њих же ле да уна пре де сво је про из во де, не го и за чи тав н и з д ру г и х п ри в ат н и х су бје к а т а, а л и и з а но си о це ја в не в ла с т и, по с т а в љ а се п и т а ње ко ме ови по да ц и п ри па да ју. 5 У од су с т ву по се б не ре г у ла т и ве о т о ме, по да ци при па да ју оно ме ко им мо же фак тич ки при сту пи ти, а то је нај че шће п р о и з во ђач п р о и з во да ч и јом с е у по т р е б ом он и г е не риш у. У том сми слу се по с т ав љ а п ит ањ е, да л и је т р ен у тно с т ањ е з а до в о љ а в а ју ће, од но сно да л и пра во тре ба да оси гу ра и дру гим су бјек ти ма при ступ овим по да ци ма као и уче шће у еко ном ској ко ри сти ко ја се оства ру је њи хо вом упо тре бом. 6 У те сној ве зи са великим подацима је и из ме шта ње ме ста њи хо вог склади ште ња. До не дав но је би ло уо би ча је но да сва ки субјeкт сво је по дат ке чу ва на соп стве ној ме мо ри ји и да, на тај на чин, има фак тич ку кон тро лу над њи хо- 3 Du šan Ž. Ni ko lić, Pra vo in for ma ci ja (ka no voj gra ni pra va), No vi Sad 1990, 15. 4 L o u i s a S p e c h t, Au s s c h l i e ß l i c h k e i t s r e c h t e a n D a t e n N o t we n d i gk ei t, S c h u tz u mf a n g, A lt e r n a t i v e n e i n e E r l ä u t e r u n g d e s g eg e nw ä rt ig e n M e i n u n g s s t a n d s u n d G e d a n k e n f ü r e i n e z u k ü n f t i ge Au s ge s t a l t u n g, Com pu ter und Recht Vol. 32, Is sue 5/2016, 290. 5 M. Grützmac her, 485. 6 A r b e it sg r u p p e D i g i t a le r Ne u s t a r t, 75, 76. 665

Сло бо да Д. Ми до ро вић, Г р а ђ а н с ко п р а в н и р е ж и м п о д а т а к а ко ји н а с т а ј у... (стр. 663 679) вом упо тре бом на осно ву чи ње ни це да у сво јој др жа ви ни има но сач на ко ме с у т и по д а ц и по х р а њ е н и. Вр е ме ном с е, ме ђу т и м, по т р еб а з а мемори јск и м капацитетима зна чај но по ве ћа ла. То је из и ски ва ло зна чај на ула га ња у инф р а с т ру к т у ру ко ја би омо г у ћ и л а ч у в а њ е р а с т у ћ и х ко л и ч и на по да т а к а, п ри че м у н и с у сви с у бјек т и у мо г ућ но с т и да т а к ву и н ф р а с т ру к т у ру и о б е з б е де. О п и с ане пот р е б е с у, з а јед но с а р а з в о јем и н т е р не т а, дов еле до појав е нов е услу ге ко ја се озна ча ва као clo u d c o m p u t ing. 7 Ра д и с е о св о је в р сном з а к у п у ви р ту ел ног ме мо риј ског про сто ра у вла сни штву од ре ђе не ком па ни је за - к у по да в ца ме мо ри ј ског к а па ц и т е т а, р а д и ск л а д и ш т е њ а и ч у в а њ а по да т а к а д ру г ог су бјек т а з а к у п ца ме мо ри ј ског п р о с т о ра. 8 На кон ус т у па њ а по да т а к а р ад и њи хо в ог ск л ад иш т ењ а н а cloud-у, ко р и сн и к cloud услу га, са прав не тач ке гле ди шта, и да ље оста је го спо дар по да та ка иа ко гу би фак тич ку контро лу над њи ма. 9 Ра зд в ајањ е под ат ак а од њи хо в ог но с а ч а о т в о ри ло је н и з но вих прав них пи та ња, од ко јих ће не ка би ти по ме ну та у овом ра ду. 666 3. ПРАВ НА ЗА ШТИ ТА ПО ДА ТА КА КО ЈИ НА СТА ЈУ У ПО Т РЕ Б ОМ П А М ЕТ Н И Х У РЕ ЂА ЈА 3.1. Ис пи ти ва ње аде кват но сти ва же ћих про пи са У скла ду са ва же ћим пра вом, по да ци се, у за ви сно сти од њи хо ве са држ и н е, ш т и т е од н е о в л а ш ћ е н о г п р и с т у п а и и с ко р и ш ћ а в а њ а н а р а з л и ч и т е на чи не. За п ра во, по сто ји чи тав низ п ро пи са ко ји ма се ш ти те по је ди ни аспек ти сад рж и не по да т а ка. Пре све г а, т у спа да ју п ро п и си ко ји и ма ју за ц и љ за ш т и т у по да та ка о лич но сти, за тим про пи си из обла сти пра ва ин те лек ту ал не сво - ји не, а по сто је и пра ви ла о по слов ној тај ни. Ме ђу тим, ни је дан од ових проп и с а не п ру ж а св е о бу х в а т н у, и л и, п а к а де к в а т н у з аш т ит у под ац им а који на ста ју у кон тек сту ин ду стри је 4.0 и упо тре бом IoT у р е ђа ја. Та ко, на при мер, про пи си о за шти ти по да та ка о лич но сти ни су у пот пуно сти при ла го ђе ни по да ци ма ко ји на ста ју упо тре бом паметних уређаја будући да се они че сто при ку пља ју у ано ни ми зи ра ном об ли ку. То зна чи да се на о сно ву њихо ве са д р ж и не у гла в ном не мо же од р е д и т и и дент ит е т физи чког ли ца о чи јим се по да ци ма ра ди 10 и да, са мим тим, не ма ме ста при ме ни про- 7 Ра д о в а н о в и ћ С а њ а, Уп о т р е б а р а ч у н а р с ко г п р о г р а м а у cloud com pu ting-у, Збор ник ра до ва Прав ног фа кул те та у Но вом Са ду 2/2012, 334-357. 8 Tho mas Heymann, Der Schutz von Da ten bei der Cloud Ve rar be i tung, C o m p u t e r u n d Recht Vol. 31, Is sue 12/2015, 807; Ar be it sgrup pe Di gi ta ler Ne us ta rt, 60. 9 T. Heymann, 808; Ar be it sgrup pe Di gi ta ler Ne us tart, 48, 49. 10 Вид. па сус (26) увод ног обра зло же ња Ур е дб е ЕУ 2 016/679 Е в р о пс ко г п а рл ам е нт а и С а в е т а о д 27. а п р и л а 2016. г о д и н е о з а ш т и т и ф и з и ч к и х л и ц а у в ез и с а о бр ад о м п од ат ак а о л и ч н о с т и и о с л о б о д н ом к р е т а њу т а кв и х п о д а т а ка и о с т а в љ а њу Ди р е к т и в а 95/46/ EЗ ван

Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 2/2018 пи са о за шти ти лич них по да та ка. Уко ли ко би се, пак, на осно ву при ку пље них по да т а ка ма г а о од ре д и т и и ден т и т е т л и ца о ч и ји м је по да ц и ма реч, п ро п и си о з аш т ит и подат ак а о л и чнос т и би, б е з д илеме, би л и п ри ме њи ви. Ме ђу т и м, по да ци ко ји се ге не ри шу упо тре бом па мет них уре ђа ја у ин ду стри ји ни те о - ри ј ск и не улаз е у по љ е п ри ме не п р о п и с а о з а ш т и т и по да т ак а о л и чнос т и, бу ду ћи да се они од но се са мо на по дат ке фи зич ких, али не и прав них ли ца. 11 Ка да је реч о ау т ор ско п ра вној заш т ит и, њу мо г у да у ж и ва ју са мо н и зо ви зна ко в а ко ји п р ед с т а в љ а ју људ ске т в о р е ви не, ко је и ма ју од р е ђе н и д у хов н и са др жај под усло вом да су ори ги нал не. 12 Већ на осно ву ре че ног, де лу је да се по да ц и ко ји с е г е не ри ш у у по т р е б ом па ме т н и х у р е ђа ја не мо г у к в а л и фи ко - ва ти као објек ти ау тор ско прав не за шти те. Пре све га, раз лог то ме ле жи у чиње ни ци да ове по дат ке не ства ра чо век, већ се они ау то мат ски при ку пља ју у по т р е б ом у р е ђа ја. 13 По да ц и ко ји с е г е не ри ш у у по т р е б ом IoT у р е ђа ја не ма - ју д у хов н и с а д р ж ај и не п р ед с т а в љ а ју с р ед с т в о не по с р ед не ко м у н и к а ц и је ме ђу љу д и ма 14, не г о с р ед с т в о ко м у н и к а ц и је ме ђу у р е ђа ји ма ч и јом с е у по - т р е б ом он и п ри к у п љ а ју. О си м т о г а, IoT г е не ри с а н и м по да ц и ма не до с т а је и ориг и на л нос т. За ра з л и к у од ау т о ра ко ји је је д и н с т вен и не з а мен љи ви а г енс св а ког ау т о р ског де л а 15, де л у је да в е ћ и н у по да т а к а ко ји на с т а ју у по т р е б ом IoT уре ђа ја мо же да ге не ри ше би ло ко без по тре бе да у тај про цес уне се свој кре а тив ни, ства ра лач ки дух. Коначно, и само трајање аутор скоправне заштит е дел ује п р ед уг ачко и з у гл а св рхе која с е жел и пос т и ћ и о б р а дом в ел ике ко л и ч и не IoT по да та ка, а то је да се олак ша и оп ти ми зу је про цес до но ше ња од лу ка на осно ву за кљу ча ка до ко јих се до ла зи у ре ал ном вре ме ну. 16 Н и п р а ви л а о з а ш т и т и п р а в а п р о и з в о ђа ча ба з е по да т а к а н и с у а де к в ат - на за уре ђе ње од но са ко ји на ста ју по во дом IoT п о д а т а к а. Н а и м е, п о д а ц и сна ге, у ја в н о с т и п о з н а т и је к а о О п ш т а у р е д б а о з а ш т и т и п о д а т а к а о л и ч н о с т и, OJ L 119, 4.5.2016, 1 88. 11 Вид. чл. 3, ст. 1, тач. 1) За ко на о за шти ти по да та ка о лич но сти, Слу жбе ни гла сник РС, бр. 97/2008, 104/2009, 68/2012 Од лу ка Устав ног су да, 107/2012. 12 Сло бо дан М. Мар ко вић, Ду шан В. По по вић, Пр а в о и н т е л е к т у а л н е с в о ји н е, Б е о г р а д 2014, 38. 13 Tho mas J. Far kas, Da ta Cre a ted by the In ter net of Things: The New Gold Wit ho ut Ow nership?, Re v i s t a l a P r o p i e d a d In m a t e r i a l No. 23/2017, 8. Ипак, не мо же се по ре ћи сва ки до принос чо ве ка у њи хо вом на стан ку, бу ду ћи да се они ге не ри шу упра во за хва љу ју ћи то ме што се чо век од лу чи на упо тре бу од ре ђе ног уре ђа ја (нпр. па мет ног те ле фо на, па мет ног са та, ау т о м о б и л а и с л.). О в а ч и њ е н и ц а је н а в е л а н е с а м о п о је д и н е т е о р е т и ч а р е, н е г о и Е в р о п с к у ко ми си ју да раз мо три мо гућ ност при зна ва ња ко ри сни ку па мет ног уре ђа ја свој ства про изв о ђ а ч а п о д а т а к а. 14 С. М. Мар ко вић, Д. В. По по вић, 38, 39. 15 Ibid. 16 Jo s ef D r e x l, M a x Pl a n c k I n s t i t ut e fo r I nn o v a t io n a n d C o m p e t i t io n Re s e a r c h Pa p e r No. 16-13, D e s ig n i n g C o m p e t i t i v e Ma r k e t s fo r In d u s t r i a l D a t a B e t w e e n P r o p e r t i s a t i o n a n d Ac c e s s, 41; T. J. Far kas, 9. 667

Сло бо да Д. Ми до ро вић, Г р а ђ а н с ко п р а в н и р е ж и м п о д а т а к а ко ји н а с т а ј у... (стр. 663 679) ко ји с е п ри к у п љ а ју у з по моћ с ен зо ра ко ји ма су оп р е м љ е н и па ме т н и у р е ђа ји, по п р а ви л у, п р ед с т а в љ а ју си р о в е по дат ке, ко ји н и с у у р е ђе н и на си с т е ма т и- чан или ме то ди чан на чин. Ипак, то не ис кљу чу је мо гућ ност њи хо вог ор ган и з о в а њ а у од г о в а р а ју ћ и си с т ем. Ме ђу т и м, ча к и к а да би ови по да ц и би л и рас по ре ђе ни на си сте ма ти чан или ме то ди чан на чин, по ста вља се пи та ње да ли би то био ре зул тат ан га жо ва ња по је дин ца, или би, пак, не ки ра чу нар ски п р о г р а м био з а с л у ж а н з а њи хов р а с по р ед. 17 Осим то га, спор но је и да ли би та кав напор пред ста вљао у ква ли та тив ном и кван ти та тив ном сми слу зна - чај н и ју и н в е с т и ц и ју, п ри че м у не т р е ба ме ша т и ау т о мат ско с е лек т о в а њ е и р а сп о р е ђ и в а њ е п од ат ак а с а с р едс т в им а која с у у л ожен а у о с м иш љ ав ањ е у р е ђ а ја з а њи хо в о п ри к у п љ а њ е. А р г у ме н т п р о т и в з а ш т и т е по д а т а к а ко ји на ста ју упо тре бом па мет них уре ђа ја пу тем пра ва про из во ђа ча ба зе по да та - ка мо же се про на ћи у ста ву Су да прав де Европ ске уни је за у зе том у слу ча ју The Bri tish Hor se ra cing Bo ard Ltd and Ot hers v Wil li am Hill Or ga ni za tion Ltd. 18 Пре ма ви ђе њу овог Су да, циљ за шти те ба зе по да та ка је сте да се под стак не п р е з ен т о в а њ е в ећ по с т о је ћ и х по да т а к а, а не к р е и р а њ е по да т а к а ко ји би на - кнад но мо гли да бу ду об је ди ње ни у ба зу по да та ка. 19 Ка да је реч о па тент но прав ној за шти ти, за ми сли ва је за шти та IoT пода т а к а п у т ем па т ен т ног по с т у п к а бу д у ћ и да с е о би м њ е г о в е з а ш т и т е п р о - те же и на про из во де ко ји се до би ја ју кроз тај по сту пак. 20 То да ље отва ра пи та ње да ли би се евен ту ал но по да так мо гао сма тра ти про из во дом ко ји се до би ја п ри ме ном па тен ти ра ног по ст у п ка. Ово је на ро чи то замисливо у области ин ду стри је где се при ме ном па тен ти ра ног по ступ ка ме ди цин ског ди јаг но - с т и ко в а њ а до л а зи до од р е ђе н и х по да т а к а. 21 О ов ом по т ен ц и ја л ном о б л и к у за шти те по да та ка се суд ска прак са, бар за са да, не га тив но из ја сни ла. 22 3. 2. За ш т и т а по да т а к а de le ge fe ren da 3.2.1. Ап со лут на пра ва на по да ци ма Иа ко по сто ји низ про пи са ко ји ма се по да ци шти те с об зи ром на њи хову са др жи ну, де лу је да ни је дан од по сто је ћих ви до ва за шти те ни је при ла - г о ђен п р а в ном у р е ђе њу по да т а к а ко ји на с т а ју у по т р е б ом па ме т н и х у р е ђа ја. 17 M ic h a el D o rn e r, Big D a t a u n d D at en eige nt u m, Com pu ter und Recht Vol. 30, Is sue 9/2014, 621; L. Specht, 293. 18 Ca se C-203/02, EC LI:EU :C:2004:695. 19 Вид. па сус 31 Ca se C-203/02, EC LI:EU :C:2004:695. 20 J. Drexl, 24. 21 Ibid., 24, 25. 22 D ü s s eld o r fe r E n t s c h e i d u n g N r.: 136 4, L a n d g e r ic h t D ü s s el d o r f, Ur t e i l vo m 16. Fe b r u a r 2010, Az. 4b O 247/09, h t t p s:// w w w3. h h u. d e /d u e s s e l d o r fe r - a r c h i v /?p=813, 17. јун 2018. 668

Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 2/2018 Због то га се, у по след ње вре ме, у на уч ној и струч ној ли те ра ту ри све ви ше д и ск у т у је о т о ме и ма л и ме с т а з а ш т и т и по да т а к а п ри зна в а њ ем а п с о л у т ног п р а в а не з а ви сно од њи хо в е с а д р ж и не и т е ле сног но с ач а. При т оме с е, к а о по т ен ц и ја л н и у з ори, намећу п р ав о св ојине и по је д и на п р а в а и н т е лек т у а л не св о ји не. 3. 2.1.1. Св о ји н ско п р а в на з а ш т и т а по да т а к а З а по дат ке ко ји на с т а ју у е ри и н т е р не т а с т в а ри т р е н у т но не по с т о је је - дин стве на прав на пра ви ла. На ро чи то се као спор но ја вља пи та ње ко ме они при па да ју, ко их мо же упо тре бља ва ти и ко на осно ву њих мо же цр пе ти економ ску ко рист. 23 У п р е о в ла ђу ју ћем де л у т е о ри је, по дац и ма с е не г ира к ара к- тер те ле сних ства ри, па са мим тим и мо гућ ност њи хо вог под во ђе ња под си с т ем з а ш т и т е ко ји је св ој с т в ен ма т е ри ја л н и м до б ри ма. У п ри лог т а к в ом ста ву се на во де ка рак те ри сти ке по да та ка и то, пре све га, од су ство ри ва лите та и не ек склу зив ност. Ипак, тре ба скре ну ти па жњу и на но ви не ко је се мо г у уо ч и т и у с уд ској п р а к си по је д и н и х з е ма љ а ко је на г о в е ш т а в а ју п р о ме - не у пе р цеп ц и ји по да т а к а. О ч игледа н п риме р з а п рих в ат ањ е р е а лнос т и коју до но си ера ди ги та ли за ци је мо же се про на ћи у прак си фран цу ског Ка са цио ног су да (Co ur de Cas sa tion) ко ји је у јед ном слу ча ју за у зео став да се прот и в п р а в но од у зи ма њ е ком п ју т е р ског по да т к а сма т р а к р а ђом. Н а т ај на ч и н је ком пју тер ском по дат ку, иа ко по сред но, при зна то свој ство ства ри. 24 У де лу док три не ко ји за го ва ра уво ђе ње за шти те на по да ци ма при зна - њем ап со лут ног пра ва ис тиче се да подаци постепено заме њу ју телесне ствари и да се у прак си све че шће ја вља по тре ба за њи хо вом за шти том на лик з а ш т и т и т е ле сн и х с т в а ри. 25 Осим то га, све је уче ста ли ја по тре ба за за штит ом и н т е г рит ет а под ат ак а нез ависно од њи хо в ог но с а ч а. Та ко, н а п ри ме р, п у ш т а ње ком пју т е р ског ви ру са ко ји до во д и до бри са ња т у ђи х по да т а ка не ма ис т о в р е ме но з а по с ле д и ц у ош т е ће њ е и л и у н и ш т е њ е њихов ог нос ача, а и па к ства ра по тре бу за за шти том. У т е о ри ј ској де ба т и о п ри зна в а њу а п с о л у т ног п р а в а на по да ц и ма, св ој до при нос је, из ме ђу оста лог, дао и хо ланд ски про фе сор ван Ерп. Раз ма трају ћи по тен цијални прав ни ре жим за по дат ке, он пред ла же за у зи ма ње праг - ма тич ни јег при сту па ка ко би се из бе гла не по треб на и не про дук тив на ака - 23 Iris Plöger, Recht in Ze i ten von In du strie 4.0. Bra ucht un se re Rec htsord nung ein di gi ta les u p d a t e?, GRUR New slet ter 01/2016, 6. 24 N de po ur voi: 14-81336 од 20. ма ја 2015. В. Pi er re Ber li oz, Consécra tion du vol de d o n n é e s i n fo r m a t i q u e s. Pe u t- o n e n c o r e d o u t e r d e l a p r o p r ié t é d e l i n fo r m a t io n?, Re vue des contrats, De cem ber 1, 2015 n 04- p. 951. Нав. пре ма: Eu ro pean Com mis sion DG Com mu ni ca ti ons Net works, Con tent & Tec hno logy by: Os bor ne Clar ke LLP, Le gal study on Ow ner ship and Ac cess to Da ta, 2016, 46. 25 M. Dor ner, 625. 669

Сло бо да Д. Ми до ро вић, Г р а ђ а н с ко п р а в н и р е ж и м п о д а т а к а ко ји н а с т а ј у... (стр. 663 679) дем ск а де ба т а з а сно в а на на с т е ри л н и м дог мат ск и м а на л и з а ма з а м и ш љ е на на па ра диг ма ма из 19. ве ка. 26 С ход но т о ме, он п р ед л а же р е кон цеп т у а л и з а - ц ију т ра д и ц ио на л ног по и ма њ а п ра в а св о ји не, од но сно у в ођењ е р а зл ич ит и х вр ста и сте пе на пра ва сво ји не. Пре ма ње го вом ви ђе њу, по треб но је про ме - ни ти пер цеп цију традиционалних својинских овлашћења, при чему овлашће - њ е д рж ањ а т р е ба з а ме н и т и кон т р о лом, ов ла ш ће њ е на пов раћ ај с т в ари т р еба з а м е н и т и г а р а нт ов ањ е м п р ав а н а п р ис т у п п о д а ц и м а, д о к б и о в л а ш ћ е њ е ра с по ла г а ња т ре ба ло су п с т ит уисат и а локац ијом (д ис т рибуц ијом) подат ака. 27 Рас пра ву о сво ји ни на ди ги тал ним по да ци ма под ста кла је и јед на нови ја од лу ка Су да прав де Европ ске уни је у слу ча ју Used Soft GmbH v. Orac le In t e r n a t i o n a l C o r p. 28 У њој се Суд из ја снио по пи та њу при ме не пра ви ла о ис ц р п љ е њу п р а в а у од но с у на д и г и т а л не с а д р ж а је. Н а и ме, у ск л а д у с а п р а - вилом о исцрпљењу права, власник примерка дела које је легално приба - в љ е но од ау т о р а и л и њ е г о в ог с лед б е н и к а, мо же т ај п ри ме р а к с ло б од но да оту ђи. У слу ча ју је, пак, би ло спор но да ли се при мер ком де ла мо же сма трати и ком пју тер ски про грам ко ји се не на ла зи на те ле сном но са чу, већ је п р е у з е т (п у т ем опц ије d ownloa d ) у д иг ит а лном о бл ик у с а зв ан и чног с ајт а ту же ног. Са тим у ве зи, Суд је утвр дио да се ле гал ним пре у зи ма њем комп ју т е р ског п р о г р а м а с а и н т е р не т а н а њ е м у с т и че п р а в о св о ји не. Тач н и је, Суд је на шао да про да ја под ра зу ме ва уго вор ко јим осо ба, као на кна ду за пла ће ну це ну, пре но си на дру гу осо бу сво је п ра в о с в о ји не на т е ле сној и л и б е с т е л е с н о ј и м ов ин и. 29 ( Ист ак л а : С. М ид ор ов и ћ) И ако с у у конк р е тном слу ча ју сти ца лац про гра ма и ту же на ком па ни ја за кљу чи ли уго вор о ко риснич кој ли цен ци, а не уго вор о про да ји, Суд је за кљу чио да ко ри снич ка лиценца у су штини има одлике продаје, бу ду ћи да омо гу ћу је сти ца о цу трајно кор и ш ћ е њ е ком п ју т е р ског п р о г р а м а у з н а к н а д у з а цен у која одг ов ар а њ е г о в ој еко ном ској в р ед но с т и. 30 Ово ва жи чак и у слу ча ју да уго вор о кори сн и ч кој л и цен ц и с а д р ж и к л а у з у л у ко јом с е ог р а н и ча в а мо г ућ но с т да љ ег п р е нос а лег а лно с т еченог п р ог р ам а, под ус ло в ом д а п р в о би т н и с т и ц а л а ц у ч и н и не у по т ре бљи ви м компјуте рск и п рог ра м који п родаје на свом рач унару у в р е ме њ е г о в е п р о д а је. 31 У овом слу ча ју Суд је чак за кљу чио да on-li ne пре но ше ње про гра ма пред ста вља функ ци о нал ни екви ва лент пре да ји ма те - ри ја л ног но с а ча. 32 26 Sjef van Erp, Ow ner ship of Da ta and the Nu me rus Cla u sus of Le gal Ob jects, M a a s t r icht Eu ro pean Pri va te Law In sti tu te Wor king Pa per No. 2017/6, 18. 27 Ibid., 18, 22, 23. 28 Ca se C 128/11, EC LI:EU :C:2012:407. 29 Вид. па сус 42 Од лу ке у слу ча ју Used Soft GmbH v.orac le In ter na ti o nal Corp. 30 Вид. па су се 45, 46 Од лу ке у слу ча ју Used Soft GmbH v.orac le In ter na ti o nal Corp. 31 Вид. па су се 77, 78 Од лу ке у слу ча ју Used Soft GmbH v.orac le In ter na ti o nal Corp. 32 Вид. па сус 61 Од лу ке у слу ча ју Used Soft GmbH v.orac le In ter na ti o nal Corp. 670

Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 2/2018 Иа ко по је ди ни те о ре ти ча ри твр де да је став Су да у слу ча ју Used Soft огра ни чен на при ме ну пра ви ла о ис цр пље њу пра ва и да се, сто га, не мо же п ри х ва т и т и ка о оп ш т е п ра ви ло 33, мо г у ће је да он на г о ве ш т а ва п ро ме не ко је по с т е пе но н а л а з е св о ју п у т, з а почет а к к р о з т ум ачењ е с удо в а, а у скори је в р е ме в е р о в ат но и к р оз од г о в а р а ју ћу ле г и с л а т и ву. Ка да је реч о објек ту по тен ци јал ног пра ва сво ји не на по да ци ма, по ставља се пи та ње да ли сво ји на мо же по сто ја ти на по је ди нач ним по да ци ма, или је је д и но оп р а в д а но њ е но е в е н т у а л но п ри зн а в а њ е н а ск у повим а по д ат ак а (на енгл. d a t a se t s). 34 Осим то га, спор но је и да ли се мо же го во ри ти о своји ни по да та ка као је дин стве ном кон цеп ту, има ју ћи у ви ду постоја ње различ и т и х в р с т а по д а т а к а. О ов и м п и т а њи м а, з а с а д а, н ис у ф о рм ир ан и ја сн и т е о ри ј ск и с т а в о ви. 3.2.1.2. Прав ни ре жим но са ча по да та ка и по да та ка по хра ње них на но с а ч у Од р е ђи в а њ е од но с а но с а ча по да т а к а и по да т а к а по х р а њ е н и х на њ е м у је бит но из угла за шти те по да та ка. У ве зи са тим се по ста вља пи та ње да ли под а ц и ко ји с у де по но в а н и н а и зв есном нос а ч у ау т о м а т ск и по т п а д а ју под ис т и п р а в н и р е ж и м к а о и с а м нос ач. О т оме по с т о је р а з л и ч и т а т е о ри ј ск а ста но вишта. Док поједини аутори истичу да ствар но пра во ни је при ла го ђе - но у р еђив ању нерив ал ит е тн и х ов л аш ћењ а н а по д а ц и м а 35, д ру г и см а т р а ју да се, под од ре ђе ним усло ви ма, за шти та но са ча, и то ка ко сво јин ско прав на т а ко и д р ж а ви н ск а, мо же п р о ш и ри т и и на з а ш т и т у по да т а к а ко ји с у оп р едме ће ни у ње му. 36 У при лог дру гом ста ву се на во де раз ли чи ти ар гу мен ти. Је дан од њих з а г о в а р а не мач к и п р о ф е с о р Гр о скопф (Gros skopf). Пре ма ње го вом ви ђе њу, по да ц и с е мо г у сма т ра т и п ло дом но са ча, је р с е њи хо ви м б е ле жењ ем не ц р п и с у п с т а нц а н ос ач а. 37 По т о м о с н ов у, п л од п р и п а д а в л а с н и к у п л о д о н о с н е ства ри. Ипак, пре ма вла да ју ћем ми шље њу, овај став ни је при хва тљив, јер по да ци не по ти чу из вор но од са мог но са ча, већ се са мо по хра њу ју на ње му. 38 Осим тога, у делу теорије је заступљено и ми шље ње да по да ци пред ста вљају по т п у но и нкор по ри с а н и де о но с а ча, је р је р еч о т а ко по в е з а н и м де ло ви ма 33 J. Drexl, 28, 34 Ma xi mi li an Bec ker, Rec hte an In du strial Da ta und die DSM Stra te gie, GRU R Ne w sle t te r 01/2016, 7; J. Drexl, 13, 39. 35 L. Specht, 292. 36 A r b e it sg r u p p e D i g i t a le r Ne u s t a r t, 4 6. 37 L a mb e r t G r o ss ko pf, R e ch t e a n p r iv a t e rh ob en e n G e o - u n d Te l e m e t r i e d a t e n, IP Rechtsb e r a t e r 11/2011, 173. 38 L. Specht, 292. 671

Сло бо да Д. Ми до ро вић, Г р а ђ а н с ко п р а в н и р е ж и м п о д а т а к а ко ји н а с т а ј у... (стр. 663 679) ко ји с е не мо г у р а з д в о ји т и б е з ош т е ће њ а, од но сно у н и ш т е њ а. 39 У том случ ају, но с ач и по д а т ке по х р а њ е не н а њ е м у т р е б а к в а л ификов ат и к а о једн у ствар ко ја се шти ти у скла ду са пра ви ли ма ствар ног пра ва. У при лог овом ста ву мо же се на ве сти слу чај у ко ме је суд на шао да на мер но иза зи ва ње пре кида струје на компјутеру, који је довео до уништења података представља по вре ду пра ва сво ји не на ха рд ди ску на ко ме су уни ште ни по да ци претход но би л и пох р ањ ен и. 40 Н а т ој л ин ији р ез онов ањ а је био и Виш и р ег ио - нал ни суд у Кар лсру еу (O b e rla nd e sger ic h t Ka r l sr u h e) ко ји је за у зео став да б ри с а њ е по да т а к а с а њи хо в ог но с а ча мо же да до в е де до по в р е де п р а в а св о - ји не на с а мом нос ач у. 41 У в ези с а оп р едељив ањ ем однос а подат ак а и нос ача, т р е ба спо ме н у т и и с т а в п р е ма ко ме с е спа ја њ е по да т а к а и но с а ча не з а ви сно од во ље има ла ца пра ва на њи ма има ре ши ти при ме ном пра ви ла о спа ја њу, од но сно ме ша њу као вр сти при ра шта ја. 42 Ипак, ало ка ци ја по да та ка по средством својине на носачу није увек прихва тљи ва. У ве зи са тим је по треб но раз ли ко ва ти две си ту а ци је. Пр ва по сто - ји у слу ча ју ка да је вла сник но са ча ујед но овла шћен да при сту пи по да ци ма де по но в а н и м н а њ е м у. Та д а де л у је оп р а в д а но п р о ш ир ењ е с т в а рноп р а вне за шти те на но са чу и на по дат ке скла ди ште не на ње му. Ово тим пре што се с у ш т и на св о ји не с а с т о ји у мо г ућ но с т и в л а сн и к а да п р е ма св о јој с т в а ри по - сту па пре ма свом на хо ђе њу, што укљу чу је и ње го ву мо гућ ност да не сме тано при сту пи и ко ри сти по дат ке ин кор по ри са не на но са чу. У су прот ном би у ж и в а њ е св о ји не н а но с а ч у било у м ањ ено и л и ч а к онемог ућено у с л уч ају ме ња ња или бри са ња по да та ка по хра ње них на ње му. 43 У дру гој си ту а ци ји, пак, ли це ко је је вла сник но са ча не фи гу ри ра уједно као овла шће ни ти ту лар података похрањених на њему. У тим околностима, вла сни штво на но са чу не ма за ау то мат ску по сле ди цу и ужи ва ње пра ва на по да ци ма ко ји су ин кор по ри са ни у ње му, због че га је ну жно раз два ја ње п р а в ног р е ж и ма но с а ча од п р а в ног р е ж и ма по да т а к а де по но в а н и х на њ е м у. Ра з д в а ја њ е п р а в ног р е ж и м а но с а ч а од по д а т а к а по х р а њ е н и х н а њ е м у по т енц ира ра с т у ћ и т рен д де по но ва њ а по да т а к а на т у ђем се р ве ру п ре ко cloud c o m p u t ing ус л у г а. У ов ом с л у ча ју н и је мо г у ће по х р а њ е не по дат ке ш т и т и т и по с ред с т вом п ра ва сво ји не на њиховом но са ч у, је р п ру жа ла ц cloud com pu ting 39 Нав. п р е м а : Chri stian von Bar, Gemeineuropäisches S a c h e n r e c h t, B a n d 1: G r u n d l a ge n, Gegenstände sac hen rec htlic hen Rechtsschutzes, Arten und Erscheinungsformen subjektiver Sachenrec hte, München 2015, 163, фн. 205. 40 LG Osna brück, 09.08.2011 14 O 542/10. 41 OLG Kar lsru he, Urt. v. 7.11.1995 3 U 15/95. 42 Вид. м и ш љ е њ е Ви ш е г р е г и о н а л н о г с у д а у Ке л н у у с л у ч а ј у Тон ских с н и м а к а канце л а р а Ко л а, п а с ус 6 п р е с у де С а в е з ног в р хов ног с у д а Не м ач ке: BGH, Ur teil vom 10. Ju li 2015 V ZR 206/14 OLG Köln, LG Köln. 43 A r b e it sg r u p p e D i g i t a le r Ne u s t a r t, 5 4. 672

Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 2/2018 ус л у г е има са мо фак тич ку кон тро лу над по да ци ма, док они и да ље, прав но гле да но, при па да ју ко ри сни ку услу га cloud com pu ting-а. Си ту а ци је у ко ји ма се по да ци не мо гу шти ти ти по средством пра ва сво - ји не н а њи хов ом но с а ч у, а к т у е л и з о в а ле с у п и т а њ е п р а вн и х с р едс т а в а која и ма о ц у по да т а к а с т о је на ра с по ла г а њу у с л у ча ју да њи хов фа к т и ч к и и ма ла ц од би ја да их вра ти. У до са да шњој суд ској прак си зе ма ља ко је не по зна ју изрич и т з а кон ск и о снов з а р ес т ит уц ију под ат ак а једног л иц а који с е н ађу у фа к т и ч кој кон т ро л и д ру г ог л и ца, су до ви су а на лог но п ри ме њи ва л и п ра ви ла о по в ра ћ а ју и нд ивид уа лно одр еђен и х с т в ари т ј. Аctio rei vin di ca tio. По в ра ћ ај по да та ка се у овом слу ча ју ре а ли зу је на тај на чин што би ту жи о цу би ла п р е да т а ко п и ја т р а же н и х подат ак а у з ис т ов р емено нала г ањ е т уженом да и х из бри ше са свог сер ве ра или дру гог но са ча. 44 Ипак, по ста вља се пи та ње да ли је та квим на ло гом ту женом проблем решен. Наиме, и након брисања по - да тка са сво је ме мо ри је ту же ни и да ље мо же да га зло у по тре би на осно ву чи ње ни це да има са зна ње о ње му и о ње го вој са др жи ни. Дру гим ре чи ма, т у же н и и на кон в р а ћ а њ а спо р н и х по да т а к а т у ж и о ц у и њи хо в ог б ри с а њ а с а сво је ме мо ри је мо же да их ре кон стру и ше. Ова мо гућ ност нам ука зу је да б ри с а њ е по да т к а с а ме мо ри је т у же ног н и је до в ољ но, не г о да т р е ба о т и ћ и и ко р а к д а љ е и т у же ном з а б р а н и т и св а к у д а љу р е кон с т ру к ц и ју и у по т р е бу ту жи о че вих по да та ка, под прет њом из ри ца ња нов ча не ка зне. Осим то га, у не ко ли ко слу ча је ва у прак си је ис кр сло пи та ње да ли се има лац пра ва на по да ци ма ко ји се чу ва ју код тре ћег мо же по зва ти на из лучно п раво у кол ико на д ком па н и јом ко ја фа к т и ч к и ч у ва по датке бу де пок рен у т сте чај ни по сту пак. На и ме, из луч но пра во је пра во ли ца да на осно ву свог ствар ног или лич ног пра ва тра жи да се од ре ђе на ствар из дво ји из сте чај не ма с е д у ж н и к а. 45 Стрикт ним ту ма че њем ове од ред бе до ла зи се до за кључ ка д а п р ед ме т и з л у че њ а у конт е кс т у с т еч аја мог у бит и с а мо и нд ив ид у а лно од ре ђе не ства ри, што по да ци, пре ма вла да ју ћем ми шље њу ни су. Ува жа ва - ју ћи овај про блем, по је ди не зе мље су при ла го ди ле фор му ла ци је сво јих за - кон ских тек сто ва. Та ко, на пример, чл. 567, ст. 2 Тр го вач ког за ко ни ка Лук сембу р г а гл а си: Не з а мен љи в а, б е с т е ле сна л и ч на и мо ви на ко ја је у д р ж а ви н и с т ечај ног д уж н ик а мо же би т и з а х т е в а на од с т ра не о с о б е ко ја и х је пов ери ла сте чај ном ду жни ку или од стра не вла сни ка, под усло вом да се она мо же одвојити од свих дру гих не за мен љи вих по крет них ства ри у вре ме отва ра ња по - ступ ка, с тим да ће све тро шко ве у ве зи са тим сно си ти под но си лац зах те ва. 46 44 OLG Düssel dorf, Urt. v. 27.9.2012 I-6 U 241/11, п а с ус 34; BGH Urt. v. 17.04.1996, Az.: VI II ZR 5/95. 45 Вид. чл. 50 З а ко н а о с т е ч а ј у, Слу жбе ни г л а с н и к РС, бр. 104/2009, 99/2011, 71/2012 (Од л у к а Ус т а в н о г с у д а), 83/2014, 113/2017, 44/2018. 46 Ви ше о то ме вид. Sjef van Erp, 18, 19. 673

Сло бо да Д. Ми до ро вић, Г р а ђ а н с ко п р а в н и р е ж и м п о д а т а к а ко ји н а с т а ј у... (стр. 663 679) На кра ју, по ста вља се пи та ње да ли је за шти та по да та ка по сред ством сво ји не на њи хо вом но са чу аде кват на у кон тек сту по датака који се аутомат - ск и г е не ри ш у у по т р е б ом IoT у р е ђа ја и у до ме н у и н д у с т ри је 4.0. У т е о ри ји с е ск р е ће па ж њ а на мо г у ће не до с т ат ке ов а к вог р е ше њ а у т о л и ко ш т о би т а ко п р о и з в е де н и по д а ц и п ри п а д а л и в л а сн и к у п а ме т ног у р еђ аја, нез ависно од то га ко тај уре ђај ко ри сти у кон крет ном слу ча ју, те да та кво ре ше ње не би ува жи ло ин те ре се свих ли ца ко ја по тен ци јал но мо гу би ти укљу че на у њихо в о г е не ри с а њ е. 47 3. 2.1.3. З а ш т и т а по да т а к а п у т ем но в ог п р а в а и н т е лек т у а л не св о ји не У окви ру рас пра ве о при зна њу ап со лут ног пра ва на по да ци ма, у те о- р ији с у а рт и к ул ис ан и и п р едлоз и з а у в ођ ењ е нов ог п р ав а и нт еле кт уа лне сво ји не ко јим би се шти ти ли по да ци ко ји на ста ју упо тре бом па мет них уре - ђ а ја. Ау т о р и који з аг ов ар ај у о в у и д еј у с м а т р а ј у д а с е н е с м е з а н е м а р и т и еко ном ска вред ност ових по да та ка, и да, сто га, има осно ва раз ми шља ти о у в о ђе њу но в ог п ра в а п р о и з в о ђа ча по да т а к а (на ен гл. d a ta pro d u c e r s r ight). Пр е ма њи хо в ој ви зи ји, р а д и ло би с е о но в ом п р а ву и н т е лек т у а л не св о ји не ко ји м би с е ш т и т и л и по да ц и ко ји на с т а ју у по т р е б ом па ме т н и х у р е ђа ја ч и ји с е ко ри сн и к ја в љ а у уло зи њи хо в ог п р о и з в о ђа ча. 48 При зна в а њ ем ов ог п р а - в а с е же л и омог ућ ит и корисн ик у п аме тног у р еђаја, к р о з ч ију у пo т р е бу с е г е не ри ш у од р е ђе н и по да ц и, да у че с т ву је у де л у п ри хо да ко ји с е о с т в а ру ју на осно ву об ра де та ко ге не ри са них по да та ка. О ов ом но в ом п р а ву и н т е лек т у а л не св о ји не с е не д и ск у т у је с а мо у на - уч ним кру го ви ма, већ је ње го во уво ђе ње раз мо тре но и у Са општењу Европс ке ко м и с и је п од н аз ив о м Изг р а дњ а е в р о п с ке е ко н о м и је п о д а т а к а 49 и де т а љ но о б ја ш њ е но у п ра т е ћем до к у мен т у у з т о С а опш т ењ е. Пр ема ви ђењу Ко м и си је, р а д и ло би с е о п р а ву ко је би с е од но си ло на не л и ч не, а но н и м не по дат ке ко ји се генеришу употребом памет них уре ђа ја ко је би ти ту ла ру до - не ло и с к љу ч и в о ов л а ш ћ е њ е н а у по т р е бу т а к в и х по д а т а к а, у к љу ч у ју ћ и и право уступа ња лиценце за њихову употре бу. Оно би укљу чи ва ло сет овла - 47 T. J. Fa r kas, 11. 48 He r bert Zech, In du strie 4.0 Rechtsrah men für ei ne Da ten wirtschaft im di gi ta len Bi n n e n m a r k t, GRUR 2015, 1151; Art hur-axel Wan dtke, Ökonomischer Wert von persönlichen D at e n D i s k u s sio n d e s War e nch ar a kt e r s vo n D at e n a u s p e r s ö n l ich ke it s - u n d u rh eb e rr e cht l ich e r Sicht, MMR 2 017, 6; K a rl - He i n z Fe z e r, T h e o r ie d e s i m m a t e r i a lg ü t e rr e cht l ich e n Eige nt u m s a n ve r h a l t e n sge n e r i e r t e n Pe r s o n e n d a t e n d e r Nu t z e r a l s D a t e n p r o d u z e n t e n, MMR 2017, 3. Нав. прем а : A r b e it sg r u p p e D i g i t a le r Ne u s t a r t, 9 2. 49 Com mu ni ca tion from the Com mis sion to the Eu ro pean Par li a ment, the Co un cil, the Eu - r o p e a n E c on om ic a n d S o c i a l C o m m it t e e a n d t h e C o m m it t e e of t h e Reg io n s B ui ld i n g a Eur op e a n Da ta Eco nomy, Brus sels, 10.1.2017 COM(2017) 9 fi nal, h t t p s://e c.e u rop a.e u /d ig it al- si ngle - m a rk e t / e n / n e w s /c o m m u n i c a t i o n - b u il d i n g - e u r o p e a n - d a t a - e c o n o m y, 13. јун 2018. 674

Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 2/2018 шће ња су прот ста вљи вих тре ћим ли ци ма уз исто вре ме но га ран то ва ње пра - ва ти ту ла ру да по тра жу је на кна ду ште те у слу ча ју нео вла шће ног при сту па и упо тре бе тих по да та ка. 50 Овај пред лог Ко ми си је је на и шао на оштру кри ти ку на уч не јав но сти 51 уз на по ме ну да би се ово пра во ко си ло са основ ном иде јом пра ва ин те лекту ал не сво ји не да по да ци као та кви тре ба да бу ду сло бод ни. 52 3.2.2. Ар г у м е н т и п р о т и в з а ш т и т е п о да т а ка п р и з н а в а ње м ап с о л у т н ог п ра в а И ако с е р а с п р а в а о по т р е би и оп р а в д а но с т и п ри з н а в ањ а а пс ол у тног пра ва на по да ци ма већ не ко вре ме ак тив но во ди у на уч ним и струч ним кру гови ма, али и на по ли тич ком ни воу, за са да де лу је да још ни је са зре ло вре ме за та кву но ви ну. У при лог то ме го во ри по ду гач ка ли ста ар гу ме на та. Ра з ло зи ко ји не г и р а ју по т р е бу у в о ђе њ а но в ог а п с о л у т ног п р а в а на по - да ц има с е, п р е св ег а, т ич у оч ув ањ а опш т ег и нт ер ес а ол и ченог у с ло б одном п р о т о к у по д ат ак а. 53 К а о п р е п р е ке з а п ри зн а в а њ е но в ог а п с о л у т ног п р а в а се наводе и својс т ва по да т а к а, а п ре све г а од су с т во ри вал ит ет а, т ј. мог ућнос т њи хо вог ис т о в р е ме ног ко ри ш ће њ а у п у ном оби м у од с т ра не ви ше су бје к а т а. Л и с т и ар г у ме на т а п р о т и в с е п ри до да ју и т е ш ко ће у и з нала жењу а дек в атн и х к ри те ри ју ма за од ре ђи ва ње т и т у ла ра но вог п ра ва 54, као и вел и ка разноврсност по да т а к а. 55 При зна в а њ е а п с о л у т ног п р а в а на по да ц и ма би би ло не з а м и с л и- во без исто вре ме ног пред ви ђа ња ни за из у зе та ка и огра ни че ња, ко ја је, пак, те шко уна пред пред ви де ти. По врх то га, упит но је и то да ли би но во пра во ду го рочно гледано могло да одговори изазо ви ма ди ги тал не тех но ло ги је ко - ју к а ра к т е ри ш у и з ра зи т о брзе п р омене. Ис т овремено се у к азује на не г ат ива н у т и цај по т ен ц и ја л ног а п с о л у т ног п р а в а на о б р а д у в е л и к и х по да т а к а, ч и ји с у р ез ул т а т и п р е ц изн ији, па с ам и м т и м и в р едн ији у кол ико о бух в а т ају в ећу ко л и ч и н у по да т а к а. 56 Овом ни зу се до да је и став да фак тич ка ис кљу чи вост, 50 Com mis sion Staff Wor king Do cu ment on the free flow of da ta and emer ging is su es of t h e Eu r o p e a n d a t a e c o n o my, Ac c o m p a ny i n g t h e d o c u m e nt C o m mu n i c a t io n B u i l d i n g a Eu r o p e a n da ta eco nomy, Brus sels, 10.1.2017 SWD(2017) 2 fi nal, 33. 51 Ви ше о то ме вид. у: Po si tion Sta te ment of the Max Planck In sti tu te for In no va tion and C o m p e t it io n of 26 A p r i l 2017 o n t h e Eur op e a n C o mm i ssio n s P ubl ic c o ns u l t at io n o n B ui ld i ng t h e Eu r o p e a n D a t a E c o n o my. 52 Ви ше о то ме вид. у: Be rnt Hu gen holtz, The Da ta Pro du cer s Right : Un wel co me Gu est in the Ho u se of IP, Klu wer Copyright Blog, Au gust 25, 2017, http://copyrightblog.klu we ri plaw.com /2017/ 0 8/25/d a t a - p r o d u c e r s - r igh t - u n w e l c o m e g u e s t - h o u s e - i p /, 13. јун. 2018. 53 J. Drexl, 28. 54 Ibid., 6, 28 55 T. Heymann, 810. 56 M. Dor ner, 626. 675

Сло бо да Д. Ми до ро вић, Г р а ђ а н с ко п р а в н и р е ж и м п о д а т а к а ко ји н а с т а ј у... (стр. 663 679) ко ја с е по с т и же п рименом т ехн и чк и х ме р а 57, већ да је до бре ре зул та те, те да би у в о ђе њ е но в ог п р а в а у ов ом мо мен т у би ло п р е у р а њ е но. По с е ба н и з а з ов з а но в о а п с о л у т но п р а в о н а под ац им а п р едс т ав љ але би т еш коће, а мож д а чак и тех нич ка не из во дљи вост у ње го вом спро во ђе њу. 58 676 3.2.3. Уго в ор н о п ра в н а з а ш т и т а п о да т а ка Пр от и вн и ц и у в о ђе њ а но в ог а п с о л у т ног п р а в а на по да ц и ма п р ед л а ж у да се од но си ме ђу су бјек ти ма по во дом по да та ка уре де на уго вор ној осно ви, што представља тре нут ни mo dus ope ran di. За го вор ни ци овог мо де ла за штите ис ти чу да је уго вор пу но флек си бил ни ји и да омо гу ћу је кон трак то ри ма д а њ е г о ву с а д р ж и н у п ри л аг оде околнос т и м а кон к р е т ног с л у ч а ја, од но сно п о т р е б а м а ко нк р е тн о г с е кт ор а п ос л ов а њ а. 59 П р е м а њ и хо в о м м и ш љ е њу, ком би на ци јом тех нич ких ме ра за шти те и од го ва ра ју ћим уго вор ним од редба ма мо же с е по с т и ћ и п ри х в а тљи ви н и в о з а ш т и т е. У т ом см и с л у, по т р е б но је сва пра ва и оба ве зе у ве зи са по да ци ма де таљ но уре ди ти уго во ром уз пред ви ђа ње уго вор не ка зне у слу ча ју не из вр ше ња или за доц ње ња у ис пуњ е њу 60 не ке од уго вор них оба ве за. Не ка од пи та ња ко ја би тре ба ло уре ди ти уго во ром су: ко и у ком оби му има пра во да при сту пи ко јим по да ци ма; за ко је свр хе се по да ци мо гу ко ристи ти, на ко је начине се подаци могу при вред но ис ко ри шћа ва ти; ко ји об лиц и ко ри ш ће њ а по да т а к а би с е сма т р а л и до зв о љ е н и м, а ко ји з а б р а њ е н и м; на ко ји на чин се при ба вље ни по да ци мо ра ју чу ва ти; да ли се по да ци сме ју да ље пре но си ти; да ли се пра ва из уго во ра га ран ту ју уз на кна ду; да ли ин фор маци је до ко јих се до ђе об ра дом по да та ка тре ба др жа ти у тај но сти; ко се има сма тра ти го спо да ром по датака за питања ко ја ни су из ри чи то уре ђе на уго - во ром и др. 61 С об зи ром на то да уго вор но прав ни оквир мо же функ ци о ни са ти са мо у гра ни ца ма сло бо де уго ва ра ња, те да је он не е фи ка сан у слу ча ју да су бјект ко ји има фак тич ку кон тро лу на по да ци ма од би ја да омо гу ћи при ступ за инт е р е с о в а н и м л и ц и ма 62, по т р е б но је ог ра н и ч и т и с ло б о д у у г о в а ра њ а. С ход но т о м е, ко г е н т н и м но р м а м а т р е б а у р е д и т и с л у ч а је в е о б а в е з ног з а к љу ч е њ е 57 Ви ше о то ме вид. у: Са ња Ра до ва но вић, Тех но ло шке ме ре у си сте му за шти те ау тор - ског пра ва, Збор ник ра до ва Прав ног фа кул те та у Но вом Са ду 1/2011, 399-411. 58 Pe t e r Ho p p e n, Sic he r u ng von Ei ge n t u m s r e c ht e n a n D a t e n, Com pu ter und Recht 2015/12, 802. 59 J. Drexl, 41. 60 Ви ше о то ме вид. у: С а њ а Р ад ов ан ов и ћ, А кц ес о рн о с т у г ов о рн е к аз н е у с р пс к о м п р а в у, Но ви Сад 2017, 37-38. 61 Kon rad Żda no wi ec ki, Recht an den Da ten у: Gu tac hten von No e rr LLP im Au ftrag des BDI, D i g i t a li s i e r t e Wi r t s c h a f t / In d u s t r i e 4.0, No vem ber 2015, 26, 27. 62 J. Drexl, 41.

Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 2/2018 у г о в о р а 63 р а д и омо г у ћ а в а њ а п ри с т у па од р е ђе н и м по да ц и ма у ко рис т од р е - ђе н и х с у бје к а т а. Ис т о в р е ме но би т р е ба ло ис к љу ч и т и мо г ућ но с т од ри ца њ а пра ва на при ступ по да ци ма уз про пи си ва ње да евен ту ал но од ри ца ње не ће п р о и з в о д и т и деј с т в о. Н а т ај на ч и н би с е сп р е ч и л а з ло у по т р е ба моћ н и је по - з и ц и је с у бје к а т а ко ји и м а ју ф а к т и ч к у кон т р о л у н а под а ц им а и е ф и к ас но о с т в а ри в а њ е овог п ра в а у п ра к си. 64 По себ но је пи та ње да ли би би ло до вољно на је дан оп шти на чин уре ди ти пра ви ла о при сту пу по да ци ма, или би, пак, би ло бо ље пред ви де ти раз ли чи та пра ви ла у за ви сно сти од обла сти на ко ју би се по да ци од но си ли. 4. ЗА К ЉУ Ч А К У р а д у је а н а л и з и р а н г р а ђ а н ско п р а в н и р е ж и м по д а т ак а који н ас т ају упо тре бом па мет них уре ђа ја. У кон тек сту че твр те ин ду стриј ске ре во лу ције и ин тер не та ства ри, по себ на па жња је по све ће на пи та њу да ли се по да ци ко ји на ста ју употребом паметних уређаја мо гу сма тра ти објек ти ма ап со лут - ног пра ва или је, пак, за уре ђе ње дру штве них од но са ко ји на ста ју по во дом њи х п ри ме р е н и ји у г о в о р но п р а в н и р е ж и м. Ка да је реч о сво јин ско прав ној за шти ти по да та ка, она, бар за са да, дел у је не о с т в а ри в а бу д у ћ и да с е по да ц и ма не г и р а к а р а к т е р т е ле сн и х с т в а ри, па са мим тим и мо гућ ност њи хо вог под во ђе ња под си стем за шти те ко ји је св ој с т в ен ма т ерија лн и м добрима. И па к, и з с удске п ра кс е појед ин и х з емаљ а мо же с е уоч ит и т р ен д у в а ж а в а њ а но ви н а с а в р е ме ног до ба и, сход но т о ме, при ла го ђа вања традиционалних института но вим фе но ме ни ма. У том смислу, по је ди ни судови повреду интегритета података шти те аналогно повре - ди пра ва сво ји не, чак и у од су ству оште ће ња или уни ште ња ма те ри јал ног но са ча на ко ме су по да ци по хра ње ни. Иа ко има доктринарних предлога о ре кон цеп ту а ли за ци ји тра ди ци о - н а л ног по и м а њ а п р а в а св о ји не к р о з у в о ђ е њ е р а з л и ч ит и х в рс т а и с т епен а п р а в а св о ји не, де л у је д а би у ме с т о ме њ а њ а фи зи о но м и је фу н д а мен т а л ног г рађа н ско п ра вног и нс т ит ут а св ојине поже љн ије било ус т анови т и нов о sui ge ne ris п р а в о ко је би с а д р ж а ло по је д и на ис к љу ч и в а ов л а ш ће њ а п ри л а г о ђе - на спе ци фич ним свој стви ма по да та ка. Иде ја о уво ђе њу но вог пра ва отва ра чи тав низ пи та ња: ко би био ти ту лар тог пра ва, из ко јих би се овла шће ња оно са сто ја ло, да ли би би ло вре мен ски огра ни че но, да ли би у оп штем инте ре су би ла пред ви ђе на из ве сна огра ни че ња и из у зе ци и сл. 63 Ви ше о то ме вид. у: Ду шан Ни ко лић, Увод у си стем гра ђан ског пра ва, Но ви Сад 2017, 124, 125. 64 Po si t io n St a t e me nt of t he M a x Pl a n ck I n s t i t u t e fo r I n no va t io n a nd C omp et it io n of 26 A p r i l 2017 on the Eu ropean Com mis si on s Pu blic con sul ta tion on Bu il ding the European Data Eco - nomy, 9, 10. 677